Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2017/5910 Esas 2021/4878 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi


Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;
CMK"nin 260/1. maddesine göre rüşvet verme suçundan katılan sıfatını alabilecek surette zarar görmüş olan Hazinenin kanun yoluna başvurma hakkının bulunması ve hükümlerin vekili tarafından temyiz edilmesi karşısında, 3628 sayılı Yasa"nın 18. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak Hazinenin sanıklar hakkında açılan kamu davasına CMK"nin 237/2. maddesi hükmü uyarınca katılmasına, katılan Hazine vekilinin 24/04/2017 tarihli dilekçesinin aleyhe temyiz iradesi içermediği, sadece katılma ve vekalet ücreti istemine yönelik olduğu nazara alınarak, incelemenin sanıkların temyiz itirazlarıyla sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Kovuşturma aşamasında davaya katılma talebinde bulunamayan ve katılmasına da karar verilmeyen Hazine lehine kanun yolu muhakemesinde vekalet ücreti hükmedilmesine yasal olanak bulunmadığı gözetilerek yapılan incelemede;
Sanıkların 2011 yılında ... sınırından gümrük kaçağı mal geçişine göz yummaları karşılığında ... Hudut Taburu 5. Hudut Bölük Komutanlığında askerlik görevini yapan erler ... ve ..."e menfaat temin etmeleri şeklinde gerçekleştirdikleri kabul edilen eylemleri nedeniyle haklarında rüşvet verme suçundan mahkumiyet hükümleri kurulmuş ise de; TCK"nin 6352 sayılı Yasa değişikliği öncesinde rüşveti tanımlayan 252/3. maddesinde "Rüşvet, bir kamu görevlisinin, görevinin gereklerine aykırı olarak bir işi yapması veya yapmaması için kişiyle vardığı anlaşma çerçevesinde bir yarar sağlamasıdır" denilerek sadece nitelikli rüşvete yer verildiği, kamu görevlisinin yapması gereken işi yapması ya da yapmaması gereken işi yapmaması için yarar sağlanmasının veya kişilerin bu şekildeki iş için kamu görevlisine çıkar temin etmelerinin rüşvet tanımından

çıkarıldığı, bu durumda diğer koşulların varlığı halinde suç tarihinde yürürlükte bulunan ve TCK"nin 257/3. maddesinde düzenlenen görevi kötüye kullanma ve bu suça iştirak etme suçlarının oluştuğu gözetilmek suretiyle;
Rüşvet suçuna konu paraların suç tarihinde yürürlükte bulunan TCK’nin 252/3. maddesi anlamında kamu görevlisi olan inceleme dışı sanıklara görevlerinin gereklerine aykırı bir işi yapmaları için verilip verilmediği hususunun hiçbir duraksamaya yer vermeyecek şekilde belirlenmesi ve buna bağlı olarak suç niteliğinin kararlaştırılması bakımından, sanıklar hakkında iddiaya konu 5607 sayılı Kaçakçılık Yasası"na muhalefet suçundan tefrik edilen ... 1. Asliye Ceza Mahkemesinin 2013/408 Esas sayılı davasının akıbetinin araştırılarak dava sonucunun kesinleşmesinin beklenmesi, asker kişiler ... ve ... haklarında rüşvet alma suçundan ... 5. Zırhlı Tugay Komutanlığı Askeri Mahkemesinde görülen 2013/341 Esas, 2014/418 Karar sayılı kamu davasının akıbetinin araştırılıp derdest ise birleştirilmesi, karara çıkmış ve kesinleşmiş ise onaylı bir suretinin getirtilerek incelenmesi sonrasında bütün deliller birlikte değerlendirilmek suretiyle görevlerinin gereklerine aykırı olarak hangi iş ve işlemleri nedeniyle rüşvet anlaşmasına varıldığı karar yerinde denetime imkan verecek biçimde gerekçeleriyle gösterilerek sanıkların hukuki durumlarının ayrı ayrı takdir ve tayini gerektiği gözetilmeden, eksik soruşturma ve yetersiz gerekçelerle yazılı şekilde mahkumiyet hükümleri kurulması,
Kanuna aykırı, sanıkların temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan 5320 sayılı Kanun"un 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK"un 321 ve 326/son maddeleri uyarınca hükümlerin BOZULMASINA 21/10/2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.