MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Nitelikli cinsel saldırı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkumiyet



İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Sanık hakkında nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Katılanın aşamalardaki beyanları, tanık anlatımları, savunma ve tüm dosya içeriği nazara alındığında, sanığın olay günü mutfaktan aldığı bıçağı katılana doğrultarak cinsel organına dokunmasının ardından sürtünmesi şeklinde sübuta eren eyleminde nitelikli cinsel saldırı suçunun icrai hareketlerinin başlamayıp, mevcut haliyle eylemin 5237 sayılı TCK"nın 102/1, 102/3-d maddelerinde düzenlenen cinsel saldırı suçunu oluşturduğu gözetilerek mahkumiyeti yerine suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek nitelikli cinsel saldırı suçuna teşebbüsten hüküm kurulması,
Kabule göre de;
Sanık hakkında nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs eyleminden dolayı TCK"nın 102/2, 102/3-d maddeleri uyarınca verilecek cezada aynı Kanunun 35/2. maddesi gereğince teşebbüs nedeniyle yapılacak indirimin, nitelikli cinsel saldırı suçunun geçitli suçlardan olup, olayın oluş şekline göre TCK"nın 102/1. maddesini de kapsaması ve katılana verilmek istenen zarar ve tehlikenin ağırlığı da gözetilerek hakkaniyet gereği cinsel saldırı suçunun temel haline ilişkin 102/1. maddesinde öngörülen cezanın altında olmayacak şekilde belirlenmesi gerektiği gözetilmeden indirimin fazla yapılması suretiyle eksik ceza tayini,
Sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;
Cinsel saldırı suçunun işlendiği sırada ve eylemle sınırlı süreyle katılanın iradesiyle hareket etme imkanının ortadan kaldırılmasının kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunu oluşturmayacağı, kişinin vücudunun suçun konusu olması sebebiyle katılanın hareket etme özgürlüğü ortadan kaldırılmadan bu suçun işlenemeyeceği, dosya kapsamına göre de sanığın
evin içerisinde cinsel eylem süresince katılanı alıkoymasının cinsel saldırı suçu kapsamında kalıp, ayrıca kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun kanuni unsurları itibarıyla oluşmadığı gözetilerek bu suçtan beraati yerine yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi, Kanuna aykırı, sanık müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs suçundan verilen mahkumiyet kararı yönünden ceza miktarı itibarıyla kazanılmış hakkı saklı kalmak kaydıyla hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 19.04.2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.