Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davacı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- K A R A R -

Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan itirazın iptâli davasıdır.
Yerel mahkemece yürütülen açık yargılama sonucunda; verilen kesin mehil içerisinde davacı tarafın bilirkişi ücretini yatırmaması nedeniyle incelemenin yapılamadığı, HMK"nın 114/g maddesinde gider avansının yatırılmış olmasının da dava şartlarından sayıldığı, mahkemece belirlenen bilirkişi ücretinin de gider avansı olmakla beraber davacı tarafça süresi içerisinde yatırılmamış olması nedeniyle HMK"nın 114 ve 115. maddeleri uyarınca dava şartı yokluğu nedeniyle davanın usulden reddine karar verilmiştir.
6100 sayılı HMK"nın 120. maddesinde düzenlenen gider avansı HMK"nın 114/1-g maddesi gereğince dava şartlarından olup davanın açılması sırasında alınması şart olmadığından mahkeme, HMK"nın 120/2. maddesi uyarınca sonradan da bu eksikliği kesin süre vererek ikmâl ettirebilir. Bu süre içinde dava şartı eksikliği tamamlanmaz ise dava, dava şartı yokluğu sebebiyle usulden reddedilmelidir.
Dava şartı olmayan ve HMK"nın 324. maddesinde düzenlenen delil avansının davanın başında alınmasında zorunluluk olmayıp delil avansının yatırılmaması dava şartı yokluğu nedeniyle davanın reddine neden olmayacak, sadece bu delile dayanan taraf, avansı yatırılmayan delile dayanmaktan vazgeçilmiş sayılacaktır.
Somut olaya gelince; mahkemece, .... günlü celsede davacı tarafa bilirkişi incelemesi yapılması amacıyla tespit edilen avansın inceleme gününden (..."ten) 10 gün öncesine kadar yatırılması için HMK 324. madde uyarınca kesin süre verilmiş, gider avansının süresinde yatırılmaması nedeniyle dava şartı yokluğundan davanın reddine karar verilmiştir.
Delil ikamesi için avans istendiği taktirde mahkemece; bu avansın verilen süre içerisinde yatırılmaması halinde tarafın bu delile dayanmaktan vazgeçmiş sayılacağının kabulü ile dosyadaki delillere göre karar verileceğinin ihtar edilmesi gerekmektedir. Mahkemece kesin süreye uyulmaması halinde yaptırımın ne olacağı hususunda ihtarda bulunmamış, kesin süre içerisinde masraf yatırılmaması üzerine de davanın usulden reddine karar verilmiştir.
Mahkemece yapılacak iş delil avansının süresi içerisinde yatırılmaması nedeniyle, davacının bilirkişi incelemesi deliline dayanmaktan vazgeçmiş sayılacağı kabul edilerek dosyadaki dayanılan diğer deliller dikkate alınarak işin esası hakkında karar verilmesinden ibarettir.
Tüm bu hususlar dikkate alınmadan avansın süresi içerisinde yatırılmadığı gerekçesiyle davanın usulden reddine karar verilmesi doğru olmamıştır.
SONUÇ:Yukarıda açıklanan nedenlerle kararın temyiz eden davacı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davacıya geri verilmesine, karar düzeltme yolu kapalı olmak üzere 23.02.2016 gününde oybirliğiyle karar verildi.