Danıştay 4. Daire 2020/2154 Esas 2022/108 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
DÖRDÜNCÜ DAİRE
Esas No : 2020/2154
Karar No : 2022/108

KARARIN DÜZELTİLMESİNİ İSTEYEN : … Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliyat Sanayi
Tic. Ltd. Şti.
VEKİLİ : Av. …
KARŞI TARAF : … Vergi Dairesi Başkanlığı
(… Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ : Av. …

İSTEMİN ÖZETİ : Danıştay Dördüncü Dairesinin 21/11/2019 tarih ve E:2015/8113, K:2019/7666 sayılı kararının, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu'nun 54. maddesi uyarınca düzeltilmesi istenilmektedir.

SAVUNMANIN ÖZETİ : Cevap verilmemiştir.
TETKİK HÂKİMİ : …

DÜŞÜNCESİ : Kararın düzeltilmesi istemini içeren dilekçede öne sürülen hususlar, kararın düzeltilmesini sağlayacak nitelikte bulunmadığından istemin reddi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Dördüncü Dairesince işin gereği görüşüldü:
Karar düzeltme dilekçesinde ileri sürülen nedenler kararın düzeltilmesini gerektirecek nitelikte görüldüğünden, Danıştay Dördüncü Dairesinin 21/11/2019 tarih ve E:2015/8113, K:2019/7666 sayılı kararının kaldırılmasına karar verilerek, ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararına ilişkin temyiz başvurusu yeniden incelendi:
Dosyanın incelenmesinden; davacı şirket adına, defter ve belgelerini incelemeye ibraz etmediğinden bahisle vergi inceleme raporuna istinaden 2012/1,2,3 dönemi katma değer vergisi tarh edildiği ile tekerrür hükümleri uygulanarak üç kat vergi ziyaı cezası ve 213 sayılı Kanun'un mükerrer 355/1-1. maddesi uyarınca özel usulsüzlük cezası kesildiği, Vergi Mahkemesince verilen kararda; mücbir sebep hali olmaksızın defter ve belgelerini incelemeye ibraz etmeyerek indirim hakkından yararlanmak için yasal koşullardan birini yerine getirmeyen davacı adına katma değer vergisi indirimlerinin reddi suretiyle yapılan cezalı tarhiyat ile vergi ziyaı cezasına tekerrür hükmü uygulanmasında ve kesilen özel usulsüzlük cezasında hukuka aykırılık bulunmadığı gerekçesiyle davanın reddine karar verilmiştir.
Davacının temyiz dilekçesinde ileri sürdüğü iddialar temyize konu mahkeme kararının, üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi tarhiyatı ile özel usulsüzlük cezasına ilişkin kısımlarının bozulmasını gerektirecek nitelikte bulunmamıştır.
Vergi ziyaı cezasının tekerrür nedeniyle artırılan kısmına gelince;
26/10/2021 tarih ve 31640 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren 7337 sayılı Vergi Usul Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 38. Maddesi ile 213 sayılı Kanunun 339.maddesi; "Vergi ziyaına sebebiyet vermekten veya usulsüzlükten dolayı ceza kesilen ve cezası kesinleşenlere, vergi ziyaı cezasında cezanın kesinleştiği tarihi izleyen günden itibaren beşinci yılın isabet ettiği takvim yılının sonuna kadar, usulsüzlükte cezanın kesinleştiği tarihi izleyen günden itibaren ikinci yılın isabet ettiği takvim yılının sonuna kadar tekrar ceza kesilmesi durumunda, vergi ziyaı cezası yüzde elli, usulsüzlük cezası yüzde yirmibeş oranında artırılmak suretiyle uygulanır. Şu kadar ki, artırım tutarı kesinleşen cezadan (kesinleşen birden fazla ceza olması durumunda bunlardan tutar itibarıyla en yükseğinden) fazla olamaz. Birinci fıkrada yer alan beş ve iki yıllık sürelerin hesabında, artırıma esas alınan cezaların kesinleşme tarihi dikkate alınır.” şeklinde düzenlenmiştir.
Dava dosyasının incelenmesinden; tekerrüre esas olarak dosyada 2007 yılı için kesilen ve 2008 yılında kesinleşen özel usulsüzlük cezası, 2008 yılı için kesilen ve 2010 yılında kesinleşen özel usulsüzlük cezası, 2010/11 dönemi için kesilen ve 2011 yılında kesinleşen vergi ziyaı cezasına ilişkin belgelerin bulunduğu görülmüştür.
Mahkemece vergi ziyaı cezasına tekerrür hükmü uygulanmasının nedeni olarak gösterilen 2007 yılına ilişkin vergi ziyaı cezasının 2008 yılında kesinleştiği ve kanun hükmünde aranılan tekerrür şartlarını taşıdığı belirtilmişse de 2007 yılı ve 2008 yılı için kesilen cezaların özel usulsüzlük cezası olduğu ve tekerrür uygulanabilmesi için hem önceki hem sonraki cezanın vergi ziyaı cezası veya özel usulsüzlük cezası türünde olması gerektiğinden tekerrürün şartları oluşmadığı görülmüştür.
2010/11 dönemi için kesilen vergi ziyaı cezasının ise 2011 yılında kesinleştiği ve 2012 yılı için tekerrüre esas alınabileceği ancak söz konusu cezanın tutarının da 6.054,76-TL olduğu ve tekerrür ile artırılacak tutarın kesinleşen cezadan fazla olamayacağı dikkate alındığında, bahse konu vergi ziyaı cezasının kesinleşip kesinleşmediği, tekerrüre esas alınan başka bir vergi ziyaı cezası olup olmadığı hususlarının araştırılması ve 7337 sayılı Vergi Usul Kanunu İle Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun'un 38. maddesi ile değişik 213 sayılı Kanunun 339.maddesi kapsamında değerlendirilerek karar verilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.
Bu nedenle, temyiz isteminin kısmen kabulüne, ... Vergi Mahkemesinin … tarih ve E:…, K:… sayılı kararının, üç kat vergi ziyaı cezalı katma değer vergisi tarhiyatı ile özel usulsüzlük cezasına ilişkin kısmının onanmasına, vergi ziyaı cezasının tekerrür nedeniyle artırılan kısımlarına ilişkin hüküm fıkrasının bozulmasına, yeniden bir karar verilmek üzere dosyanın adı geçen mahkemeye gönderilmesine, 12/01/2022 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.