BAM Hukuk Mahkemeleri Konya Bölge Adliye Mahkemesi 3. Hukuk Dairesi 2022/2615 Esas 2022/2616 Karar Sayılı İlamı

T.C. KONYA BAM ... HUKUK DAİRESİ Esas-Karar No: ... - ...
T.C.
KONYA
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ
... HUKUK DAİRESİ

DOSYA NO : ...
KARAR NO : ...
KARAR TARİHİ : 14/12/2022

T Ü R K M İ L L E T İ A D I N A
İ S T İ N A F K A R A R I


BAŞKAN : ...
ÜYE : ...
ÜYE : ...
KATİP : ...

İNCELENEN KARARIN
MAHKEMESİ : KONYA ... ASLİYE TİCARET MAHKEMESİ
TARİHİ : 23/11/2020
NUMARASI : ... Esas ... Karar

DAVACI : ...
VEKİLİ : Av. ...
DAVALI : ...
MÜDAHİLLER : 1- ...
VEKİLİ : Av. ...
2- ...
VEKİLİ : Av. ...
3- ...
VEKİLİ : Av. ...
4- ...
VEKİLİ : Av. ...
5- ...
VEKİLİ : Av. ...
6- ...
VEKİLİ : Av. ...
7- ...
VEKİLİ : Av. ...
8- ...
VEKİLİ : Av. ...
9- ...
VEKİLİ : Av. ...
10- ...
VEKİLİ : Av. ...
11- ...
VEKİLİ : Av. ...
12- ...
VEKİLİ : Av. ...
13- ...
VEKİLİ : Av. ...
14- ...
VEKİLİ : Av. ...
15- ...
VEKİLİ : Av. ...
16- ...
VEKİLİ : Av. ...
17- ...
VEKİLİ : Av. ...
18- ...
VEKİLİ : Av. ...
19- ...
VEKİLİ : Av. ...
20- ...
VEKİLİ : Av. ...
21- ...
VEKİLİ : Av. ...
22- ...
VEKİLİ : Av. ...
23- ...
VEKİLİ : Av. ...
24- ...
VEKİLİ : Av. ...
25- ...
VEKİLİ : Av. ...
26- ...
VEKİLİ : Av. ...
27- ...
VEKİLİ : Av. ...
28- ...
VEKİLİ : Av. ...
29- ...
VEKİLİ : Av. ...
30- ...
VEKİLİ : Av. ...
31- ...
VEKİLİ : Av. ...
32- ...
VEKİLİ : Av. ...
33- ...
VEKİLİ : Av. ...
34- ...
VEKİLİ : Av. ...
35- ...
VEKİLİ : Av. ...
36- ...
VEKİLİ : Av. ...
37- ...
VEKİLİ : Av. ...
38- ...
VEKİLİ : Av. ...
39- ...
VEKİLİ : Av. ...
40- ...
VEKİLİ : Av. ...
41- ...
VEKİLİ : Av. ...
42- ...
VEKİLİ : Av. ...
43- ...
DAVA : Konkordato
İSTİNAF KARAR TARİHİ : 14/12/2022
İSTİNAF KARAR YAZIM TARİHİ : 14/12/2022
Yukarıda bilgileri yazılı mahkemece verilen karara ilişkin istinaf talebi üzerine mahkemece dosya istinaf incelemesi yapılmak üzere dairemize gönderildiğinden yapılan ön inceleme ve incelemeyle heyete tevdi olunan dosyanın gereği görüşülüp aşağıdaki karar verilmiştir.
TARAFLARIN İDDİA VE SAVUNMALARININ ÖZETİ :
Davacı vekili 18/09/2019 tarihinde harçlandırdığı dava dilekçesi ile özetle; müvekkilinin borçlarını vadesi geldiği halde ödeyemez duruma geldiğini, ödeme güçlüğüne düştüğünü, konkordato ön projesinde yazılı olduğu şekilde borçlarını ödemek istediğinden bahisle müvekkiline üç aylık konkordato geçici mühleti verilmesini ve gerekli tedbirlere hükmedilmesini talep ve dava etmiştir.
İşbu davaya müdahil olarak katılan müdahiller vekilleri verdikleri müdahale dilekçeleri ile özetle; müvekkillerinin konkordato isteyen davacıdan alacaklı olduklarını belirterek bir kısım müdahiller talebin kabulüne, bir kısım müdahiller talebin reddine, bir kısım müdahiller borca batıklık hali varsa davacının iflasına karar verilmesini, bir kısım müdahiller de talebi tamamen mahkemenin takdirine bıraktıklarını talep ve beyan etmişlerdir.
İLK DERECE MAHKEMESİ KARARININ ÖZETİ :
İlk derece mahkemesinin kararı ile; "Tüm dosya kapsamı ile dosya kapsamına uygun görülerek hükme esas alınan konkordato komiserinin 19/10/2020 tarihli raporunda da belirtildiği üzere alacaklılar toplantısının yapıldığı, davacı tarafın konkordato projesinin oylamaya sunulduğu, nisabın değerlendirilmesinde İİK 'nun 302. maddesindeki hususların gözetildiği, konkordato projesinin adi alacaklılar yönünden yasanın aradığı oranın üzerinde bir çoğunlukla kabul edildiği, 2004 s. İİK 'nun 206/4. maddesinde yazılı 1. sıra (işçilerin, iş ilişkisine dayanan ve iflâsın açılmasından önceki bir yıl içinde tahakkuk etmiş ihbar ve kıdem tazminatları dahil alacakları ile iflâs nedeniyle iş ilişkisinin sona ermesi üzerine hak etmiş oldukları ihbar ve kıdem tazminatları) alacaklar yönünden davacının yeterli mal varlığı bulunduğundan ayrıca teminat alınmasının gerekmediği belirlenmiştir.
Konkordato projesinin adi alacaklılar yönünden yasada öngörülen oranın üzerinde bir çoğunlukla kabul edilmesi, projenin davacının mal varlığı ile uyumlu olması, davacının (teminat teşkil edecek) yeterli malvarlığı bulunduğundan İİK 'nun 206/4. fıkrasında yazılı 1. sıra alacaklılar yönünden ayrıca teminat alınmasının gerekmemesi, konkordatonun tasdiki halinde alacaklıların eline geçecek miktarın iflas koşullarına göre daha fazla olacağı sonucuna varılması, konkordato yargılama giderleri ile son raporda belirtilen konkordato harcının da yatırıldığının görülmesi karşısında 2004 s. İİK 'nun 305. maddesindeki adi konkordatonun tasdiki şartlarının oluştuğu belirlenmiştir.
2004 s. İİK 'nun 308/h maddesine göre; "Adi konkordatoda borçlu, ön projede belirtmek suretiyle, alacaklı lehine rehin tesis edilmiş borçlarının yapılandırılmasını bu madde uyarınca talep eder.
Komiser, kesin mühlet içinde uygun göreceği zamanda bütün rehinli alacaklıları borçlunun anapara indirimi, faiz indirimi, vadelendirme veya diğer ödeme tekliflerini müzakere etmek üzere tebligat çıkartarak davet eder.
Müzakerede ve müzakereyi takip eden yedi günlük iltihak süresi içinde rehinli alacaklıların, alacak miktarı itibarıyla üçte ikiyi aşan çoğunluğu ile bir anlaşma hasıl olursa, komiser, imzalanan anlaşmaları tutanağa bağlar ve rehinli alacaklılarla anlaşma yapıldığını 302 nci madde uyarınca mahkemeye tevdi edeceği gerekçeli raporuna ayrı ve bağımsız bir başlık altında işler.
Borçlunun tekliflerinin alacak miktarı itibarıyla üçte ikiyi aşan çoğunlukla kabul edilmesi hâlinde, borçlu ile anlaşamayan rehinli alacaklı, konkordato talep tarihinden itibaren, taraflar arasındaki sözleşmede kararlaştırılan temerrüt öncesi faiz oranı uygulanmak suretiyle, diğer rehinli alacaklılarla yapılan anlaşmalardan en uzun vadelisine tabi olur. Bu husus ve anlaşmaya varılamayan rehinli alacaklılara borçlu tarafından yapılacak ödemelere ilişkin plan komiser tarafından tutanağa geçirilir ve komiserin 302 nci madde uyarınca mahkemeye tevdi edeceği gerekçeli rapora da işlenir.
Rehinli alacaklılarla bir anlaşmaya varılamamışsa, bu husus da komiserin gerekçeli raporuna işlenir.
Mahkeme, rehinli alacaklılarla yapılan anlaşmaları üçte iki oranına ulaşılıp ulaşılmadığı ve anlaşmaya varılamayan rehinli alacaklılar varsa bunlara uygulanacak ödeme planının bu maddede öngörülen şartlara uyup uymadığı bakımından kontrol ettikten sonra anlaşmaları ve ödeme planını, 305 inci ve 306 ncı maddeler uyarınca vereceği karara dahil eder.
302 nci madde uyarınca yapılacak alacaklılar toplantısı borçlunun konkordato projesini kabul etmezse, bu madde uyarınca anlaşma yapmış olan rehinli alacaklıların borçluyla akdetmiş bulundukları anlaşmalar ve anlaşma yapmamış olan rehinli alacaklılar için hazırlanmış olan ödeme planı geçerli hâle gelmez.
Yapılan anlaşmaya uygun olarak kendisine karşı ifada bulunulmayan her rehinli alacaklı tasdik kararını veren mahkemeye başvurarak o rehinli alacağa ilişkin anlaşmayı feshettirebilir. Ancak bu fesih sonucunda üçüncü fıkrada belirtilen üçte iki oranının altına düşüldüğü takdirde, borçlunun teklifini kabul etmeyip ödeme planına tabi tutulan rehinli alacaklılar bu planla bağlı olmaktan çıkar, borçlu ile anlaşmış olan rehinli alacaklılar ise anlaşmayı sona erdirebilir.
Bu madde münhasıran adi konkordatoda borçlunun, alacaklı lehine rehin tesis edilmiş borçlarının yapılandırılması teklifinde bulunması hâlinde uygulanır. 285 ilâ 309/l maddeleri, açıkça belirtilmedikçe rehinli alacaklılar hakkında uygulanmaz."
Mahkememizce rehinli alacaklılar yönünden yapılan incelemede de; ön projede rehinli alacaklılarla müzakerenin yer aldığı, konkordato komiserinin 19/10/2020 tarihli raporunda da belirtildiği üzere rehinli alacaklılarla da yasanın aradığı çoğunlukla anlaşma sağlandığı, adi konkordatonun tasdiki şartlarının ve buna bağlı olarak rehinli alacaklara ilişkin de konkordatonun tasdiki şartlarının (nisap yönünden) oluştuğu, ödeme planının davacının malvarlığı ile uyumlu olup, konkordatonun tasdiki halinde rehinli alacaklıların eline geçecek miktarın iflas koşullarına göre daha fazla olduğu, konkordato harcı yatırılırken rehinli alacakların da değerlendirilmek suretiyle yatırıldığı, anlaşma sağlanamayan 1 rehinli alacaklı (Şekerbank) için de 2004 s. İİK 'nun 308/h maddesinde yazıldığı gibi konkordato talep tarihinden itibaren, taraflar arasındaki sözleşmede kararlaştırılan temerrüt öncesi faiz oranı uygulanmak suretiyle diğer rehinli alacaklılarla yapılan anlaşmalardan en uzun vadelisine tabi olacak şekilde ödeme planı hazırlandığı görülmüş, rehinli alacaklar yönünden de konkordatonun tasdiki şartlarının oluştuğu sonucuna varılmış ve davacının davasının kabulü ile konkordato projesinin hem adi alacaklar hem de rehinli alacaklar yönünden tasdikine karar vermek gerekmiştir.
2004 s. İİK 'nun 307/1. maddesine göre, "Borçlunun talebi üzerine, tasdik kararında rehinli malın muhafaza altına alınması ve satışı, karardan itibaren bir yılı geçmemek üzere aşağıdaki şartlarla ertelenebilir.
a)Rehinle temin edilen alacak konkordato talebinden önce doğmuş olmalıdır.
b)Rehinle temin edilen alacağın konkordato talep tarihine kadar ödenmemiş faizi bulunmamalıdır.
c)Borçlu rehinli malın, işletmenin faaliyeti için zorunlu olduğunu ve paraya çevrilmesi durumunda ekonomik varlığının tehlikeye düşeceğini yaklaşık olarak ispat etmiş olmalıdır.
Rehinli malın muhafazası ve paraya çevrilmesinin ertelenmesi hâlinde satış isteme süresi işlemez."
Davacı taraf, ipotekli ve rehinli taşıtların, makinelerin ve taşınmazların muhafaza ve satışının bir yıl süreyle ertelenmesini de istemiştir.
Davacının rehinli taşıtlarının, makinelerinin ve taşınmazlarının davacı şirketin faaliyetleri açısından zorunlu olduğu, paraya çevrilmesi durumunda davacı şirketin ekonomik olarak zor duruma düşeceği, rehin ve ipoteğe ilişkin borçların konkordato talebinden önce doğduğu, rehinli ve ipotekli borçlarla ilgili olarak her hangi bir ödenmemiş taksit ve faiz borcunun bulunmadığı, rehinli ve ipotekli taşıtların, makinelerin ve taşınmazların muhafaza ve satışının ertelenmesi şartlarının doğduğu anlaşıldığından davacıya ait rehinli ve ipotekli taşıtların, makinelerin ve taşınmazların muhafaza ve satışının bir yıl süreyle ertelenmesi talebi kabul edilmiştir.
Tüm bu nedenlerle davanın kabulüne ilişkin aşağıdaki hükmün kurulması gerekmiştir.
" şeklinde davacının davasının kabulü ile; Konya Ticaret Sicili Müdürlüğünün ... sicil numarasında kayıtlı davacı ... A.Ş. 'nin konkordato projesinin tasdikine, tasdik edilen konkordato projesi gereğince; kayıt altına alınmış adi alacak niteliğindeki şahsi borçlarının konkordato komiserinin son raporuna ekli ödeme planında belirtildiği gibi 30.10.2021 tarihine kadar ödemesiz ve ilk taksidi 01.11.2021 tarihinde ödenmeye başlanmak kaydıyla birer aylık vadelerle 60 ayda (60 aylık eşit taksitle) ve her ayın 1. gününde davacı tarafından faiz ve feriler hariç ana para borçlarının ödenmesine, konkordatodan etkilenen adi alacaklıların, adi alacaklarının ana para kısmı hariç faiz ve diğer bütün ferilerinden feragat etmiş sayılmalarına, davacının kefaleten sorumlu olduğu borçlarının ise o borçların asıl borçluları veya sorumluları olan ve başka mahkeme ve dava dosyalarında konkordato istemiş olan ... A.Ş. ve/veya ... Ltd.Şti. 'nin konkordato müzakereleri sırasında alacaklılarla anlaştıkları gibi ödeme yapmamaları halinde tahsilde mükerrer ödemeye yol açmayacak şekilde davacının ödemelerini yapmasına, davacının ciranta sıfatıyla sorumlu olduğu kambiyo senetlerinden doğan borçlarının ise o borçların asıl borçluları veya sorumluları olan/sayılan ve başka mahkeme ve dava dosyalarında konkordato istemiş olan keşideci veya lehtar/ilk ciranta olan ... A.Ş. ve/veya ... Ltd.Şti. 'nin konkordato müzakereleri sırasında alacaklılarla anlaştıkları gibi ödeme yapmamaları halinde tahsilde mükerrer ödemeye yol açmayacak şekilde davacının ödemelerini yapmasına., Rehinle/ipotekle teminat altına alınmış borçların alacaklılarından ...Bankası A.Ş., ...Bankası A.Ş., ... A.Ş., ... A.Ş. ve ... Şti. ile davacı arasında konkordato müzakereleri sırasında ayrı ayrı yapılmış olan anlaşmalara uygun olarak (ki bunların dökümü konkordato komiserinin son raporuna ekli 16 nolu tabloda belirtilmişlerdir) borçların ödenmesine, İİK 'nun 308/h maddesi gereğince davacının rehinli borçları toplamının 2/3 'ünden fazlası ile konkordato müzakereleri sırasında anlaşma sağlanmış ise de rehinli alacaklılardan ...bank A.Ş. ile davacı konkordato müzakereleri sırasında anlaşamadıklarından; konkordato talep tarihinden itibaren taraflar arasındaki sözleşmede kararlaştırılan temerrüt öncesi faiz oranı uygulanmak suretiyle davacı tarafından diğer rehinli alacaklılarla yapılan anlaşmalardan en uzun vadelisi olan ... 'nin vadesine göre ... A.Ş. 'ne olan rehinli borcun ödenmesine. davacının asaleten veya kefaleten tarafı olduğu finansal kiralama sözleşmelerinden kaynaklanan borçlarının ise her bir finansal kiralayan ile aralarındaki sözleşmeye uygun olarak ve konkordatodan etkilenmeksizin ödenmeye devam olunmalarına dair hükmün kurulduğu anlaşılmıştır.
İLERİ SÜRÜLEN İSTİNAF SEBEPLERİ :
Müdahil ... AŞ vekili sunduğu istinaf başvuru dilekçesinde özetle; Yerel Mahkemece verilen kararın usul ve yasaya aykırı olduğunu, konkordato projesinde teklif edilen tutarın borçlunun kaynakları ile orantılı olmadığını, bu nedenle konkordato projesinin uygulanabilirliğinin bulunmadığını, proje kabulü için yeterli çoğunluğun sağlanıp sağlanamadığının değerlendirilmesi gerektiğini, kabul edilen projede alacaklarının hukuka aykırı şekilde eksik olarak geçtiğini, bildirdikleri alacakların tamamının kabul edilmediğini beyan ederek Yerel Mahkemece verilen kararın ortadan kaldırılmasına karar verilmesini talep etmiştir.
Müdahil ... vekili sunduğu istinaf başvuru dilekçesinde özetle; Yerel Mahkemece verilen kararın usul ve yasaya aykırı olduğunu, konkordato projesinde teklif edilen tutarın borçlunun kaynakları ile orantılı olmadığını, bu nedenle konkordato projesinin uygulanabilirliğinin bulunmadığını, proje kabulü için yeterli çoğunluğun sağlanıp sağlanamadığının değerlendirilmesi gerektiğini, kabul edilen projede alacaklarının hukuka aykırı şekilde eksik olarak geçtiğini, bildirdikleri alacakların tamamının kabul edilmediğini beyan ederek Yerel Mahkemece verilen kararın ortadan kaldırılmasına karar verilmesini talep etmiştir.
Müdahil ... vekili sunduğu istinaf başvuru dilekçesinde özetle; Yerel Mahkemece verilen kararın usul ve yasaya aykırı olduğunu, davacının sunduğu konkordato ön projesinin samimi ve gerçekleştirilebilir olmaktan uzak olduğunu, davacının asıl amacının borçlarını ödemekten kaçınarak zaman kazanmak olduğunu, davacının alacak beyanlarını dikkate almadan hazırladığı projede alacak miktarlarının düşük gösterilmesine rağmen Yerel Mahkemece tasdik kararı verildiğini, konkordatonun tasdiki için İİK'nun aradığı şartların gerçekleşmediğini beyan ederek Yerel Mahkemece verilen kararın ortadan kaldırılması ile davanın reddine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
Müdahil ... A.Ş vekili sunduğu istinaf başvuru dilekçesinde özetle; Yerel Mahkemece verilen kararın usul ve yasaya aykırı olduğunu, taraflarınca alacak bildiriminde bulunulmasına rağmen konkordato komiserince alacak bildirimlerinin dikkate alınmadan 07/10/2020 ve 19/10/2020 tarihli konkordato komiser nihai raporları ile ödeme planı oluşturulduğunu, konkordato projesinin tasdiki için İİK'nun aradığı şartların gerçekleşmediğini, davacının sunduğu konkordato projesinin gerçekleştirilebilir olmaktan uzak olduğunu, davacının asıl maksadının borçlarının ifasını sürüncemede bırakmak olduğunu, Yerel Mahkemece adi alacaklıların, adli alacaklarının ana para kısmı hiç faiz ve diğer bütün ferilerinden feragat edilmiş sayılmalarına ilişkin kararın hukuka aykırı olduğunu beyan ederek Yerel Mahkemece verilen kararın ortadan kaldırılması ile davanın reddine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
Müdahil ... A.Ş vekili sunduğu istinaf başvuru dilekçesinde özetle; davacı tarafından müvekkiline olan borcunun ödeneceğinin belirtilmesi nedeniyle müvekkilinin kabul oyu kullandığını ancak sonrasında müvekkilinin bu hususta iradesinde esaslı bir hataya düşürüldüğünün ortaya çıktığını, davacı tarafından müvekkiline borcunun ödeneceğine ilişkin taahhüde uyulmadığını, müvekkili dışındaki başka firmalarla ticarete devam edildiğini, davacının bu şekilde müvekkiline olan anlaşmasına uymadığını, müvekkilinin kabul oyu kullanması yönünde irade fesadına uğratıldığını beyan ederek Yerel Mahkemece verilen kararın ortadan kaldırılması ile davanın reddine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
Müdahil ... A.Ş vekili sunduğu istinaf başvuru dilekçesinde özetle; Yerel Mahkemece verilen kararın usul ve yasaya aykırı olduğunu, davacının sunduğu konkordato projesinin uygulanabilir nitelikte olmadığını, davacının borçlarını yasal koruma altında sürüncemede bıraktığını, konkordato projesinin kabul edilmesi için konkordato projesine kaydedilmiş alacak tutarlarının değerlendirmeye tabi tutulacağının belirtilmiş olduğunu ancak konkordato komiserince sadece anapara alacak tutarı toplamı üzerinden oylama yapıldığını, bu nedenle tanzim edilen raporun hukuka aykırı olduğunu beyan ederek Yerel Mahkemece verilen kararın ortadan kaldırılması ile davanın reddine, yargılama giderleri ve vekalet ücretinin karşı tarafa yükletilmesine karar verilmesini talep etmiştir.
BÖLGE ADLİYE MAHKEMESİ GEREKÇELİ KARAR ÖZETİ :
Konya Bölge Adliye Mahkemesi ...Hukuk Dairesi 27/12/2021 tarih, ... Esas, ... Karar sayılı ilamında özetle; "... T.A.Ş ve ... A.Ş vekillerinin istinaf başvurularının kabulü ile;
Konya ... Asliye Ticaret Mahkemesinin 23/11/2020 gün ve ... E., ... K sayılı kararının HMK'nun m. 353/1-b.2 düzenlemesi uyarınca kaldırılmasına ve yeniden aşağıdaki şekilde esas hakkında karar verilmesine;
İstem sahibi ... TİCARET SİCİL NOLU ... ANONİM ŞİRKETİ ‘nin KONKORDATO İSTEMİNİN REDDİNE,
Dosyadan verilmiş tüm İHTİYADİ TEDBİRLERİN KALDIRILMASINA,
İcra ve İflas Kanunu'nun 308 maddesi uyarınca hüküm fıkrasının aynı Yasa'nın 288'inci maddesi uyarınca ilanına ve bu maddede belirtilen yerlere bildirilmesine, şeklinde karar verildiği görülmüştür.
TEMYİZ NEDENLERİ
Davacı vekili sunduğu temyiz dilekçesinde özetle; mahkemece doktrindeki bir kısım kitabi bilgilerin gerekçe olarak belirtildiğini, soyut bilgiler ile ortaya konan kararın doğru olmadığını, soyut bilginin somut olayla uygun olup olmadığının belirlenmesi gerektiğini, konkordato projesindeki feri tüm fazlaya kalan alacaklarından feragat etmiş olacakları ifadesi olduğunu, istinaf kanun yoluna başvuran müdahillerin adi alacaklı konumundaki bankalar olduğunu, söz konusu bankaların faiz alacakları olduğu iddiasında olduklarını, alacağın eksik projelendirilen alacaklılara tasdik kararından sonra kayıt kabul davası açma olanağının tanındığını, istinaf yoluna başvuran bankalarca kayıt kabul davaları açıldığını ve derdest olduğunu, bu durumun istinaf incelemesi yapan mahkemece dikkate alınmadığını, mahkemece müvekkili şirketin borca batık olduğunun kabulü ile iflasına karar verildiğini ancak bu iddianın gerçeği yansıtmadığını, müvekkili şirketin dahil olduğu ve haklarında konkordato talep ettiği diğer şirketlere olan kefalet borçlarının da sanki müvekkili şirketin asıl borcu imiş gibi kabul yoluna gidildiğini, müvekkili şirketin borca batık olmadığı hususunun açık olduğunu, istinaf kararının bozulmasına karar verilmesini talep etmiştir.
Müdahil ... A.Ş vekili sunduğu temyiz dilekçesinde özetle; istinaf mahkemesi tarafından verilen kararda davacının borca batık olması nedeniyle iflasına karar verildiğinin belirtildiğini, karara konu rapor ile karar tarihi arasında 1 yıllık sürenin geçtiğini ve davacının ödemelerini yapıp yapmadığı ve finansal olarak iyileşenin olup olmadığı hususları araştırılmaksızın karar verildiğini, dosya kapsamında konkordato projesinde eşitlik ilkesine aykırı olarak ana para dışında faiz fer'i tüm haklardan feragat edildiği gerekçesi ile kapsamı belli olmayan haklardan feragat edilemeyeceği gerekçesiyle de konkordato projesinin tüm alacaklılar yönünden eşitlik ilkesine aykırı olduğunun belirtildiğini, alacaklıların faiz alacaklarından feragat etmelerinde herhangi bir engel bulunmadığını, istinaf mahkemesinin kararının bu yönüyle hatalı olduğunu, istinaf kararının bozulmasını ve talepleri doğrultusunda karar verilmesini dilemiştir.
Müdahil ... A.Ş vekili sunduğu temyiz dilekçesinde; istinaf dairesince verilen kararın konkordato kurumunun amacının göz ardı edildiğini, konkordato ile alacaklıların alacaklarının bir kısmından vazgeçeceğini veya borçluya ödeme konusunda belirli bir vade tanıyacaklarını, bu durumdaki bir borçlunun iflas etmesi faaliyetlerin tümüyle sona ermesine ve alacaklıların alacaklarını büyük oranda tahsil edememelerine neden olacağını, alacaklılar arasında eşitlik esasına dayalı bir ödeme sağlanacağını, borçlu iktisadi faaliyetlerine devam edeceğini, mahkeme gerekçeli kararında faiz indirimi yapılmasının eşitlik ilkesine aykırılık teşkil edeceğine karar verildiğini, mahkemece yeterli ve detaylı inceleme yapılmadan karar verildiğini, istinaf dairesince bilirkişi raporu aldırılarak şirketin son durumunun değerlendirilmediğini, istinaf dairesi kararının kaldırılmasına karar verilmesini talep etmiştir.
Bozma üzerine Daireye gelen dosyanın ... Esas numarasına kaydedilerek duruşma günü verildiği, 14/12/2022 tarihinde duruşma yapıldığı, yargılamanın devamında ise Yargıtay ... Hukuk Dairesi'nin 05/10/2022 tarih ... Esas ... Karar sayılı bozma ilamına DİRENİLMESİNE, karar verilmiştir.
DELİLLERİN DEĞERLENDİRİLMESİ ve GEREKÇE :
Dava, borçlarını ödeme güçlüğü içinde olduğunu ileri süren davacının İİK'nun 285 vd. maddeleri gereğince geçici ve kesin mühlet kararı verdikten sonra ileri sürdüğü vade konkordatosunun tasdiki istemine ilişkindir.
HMK'nun 355. Maddesi gereğince istinaf incelemesi istinafa başvuran tarafların dilekçelerinde belirtilen sebeplerle sınırlı olarak ve kamu düzenine ilişkin hususlarda re’sen gözetilerek yapılmıştır.
Konkordato bir borçlunun alacaklılarının kanunda öngörülen çoğunluğunun kabulüyle borçlarını belirli bir oranda ve/veya vadelerle ödemesini öngören, borçların yapılandırılmasını sağlayan bir cebri icra türüdür. Borçlu ile alacaklılar arasındaki bir çeşit sulh sözleşmesi niteliğinde olan konkordato, elinde olmayan nedenlerle işleri iyi gitmeyen ve mali durumu bozulmuş olan, dürüst borçluları korumak amacıyla getirilmiş bir müessesedir. Bu durumdaki bir borçlunun iflas etmesi, faaliyetlerinin tümüyle sona ermesine ve alacaklıların alacaklarını büyük oranda tahsil edememelerine neden olur. Borçlarını vadesi geldiği halde ödeyemeyen veya vadesinde ödeyememe tehlikesi altında bulunan herhangi bir borçlu vade verilmek veya indirim yapılmak suretiyle borçlarını ödeyebilmek veya muhtemel bir iflastan kurtulmak için konkordato talep edebilir. İçinde bulunduğu mali koşullara göre borçluya borçlarını belirli bir oran veya vadeyle ödeme imkânı verilmesi hem borçlu bakımından ve hem de alacaklılar bakımından olumlu sonuçlar doğurur. Alacaklılar arasında eşitlik esasına dayalı bir ödeme sağlanır ve borçlu iktisadi faaliyetlerine devam eder. Böylece borçlu piyasadaki varlığını sürdürürken, piyasadaki istikrar ve istihdam imkânları da korunmuş olur.
Konkordatonun tasdikinin şartları, talep tarihinde yürürlükte bulunan İİK'nın mülga 297. ve 298. maddesi hükümlerinde sayılmış olup, buna göre yasada açıkça belirtilmese de öncelikle borçlunun dürüst olması, daha sonra, teklif olunan meblağın borçlunun kaynakları ile orantılı olması, konkordatonun 297/1. maddesi uyarınca alacaklıların yarısı ve alacakların üçte ikisini aşan çoğunlukla kabul edilmesi, borçlunun konkordato işlemlerinin yerine getirilmesi, alacakları kabul edilmiş olan imtiyazlı alacakların tamamen ödenmesi ve mühlet sırasında komiserin onayı ile akdedilmiş borçların ifasını sağlamak için yeterli teminatı göstermesi, konkordatonun tasdikinin gerektirdiği, yargılama masrafları ve ilam harçlarının tasdik kararından önce, borçlu tarafından mahkeme veznesine depo edilmiş olması gerekir.(AYNI YÖNDE BAKINIZ YARGITAY 23 HK DAİRESİNİN 2019/3021 ESAS , 2020/292 KARAR SAYILI İLAMI)
Somut dosyamızda istinafta buluna konkordato talep eden şirketin alacaklılarıdır. İcra ve İflas Kanunu'nun "kanun yolları" başlıklı 308/a maddesinde itiraz eden alacaklılar için istinaf süresi tasdik kararının ilanından itibaren on gün olarak belirlenmiştir. İlk derece Mahkemesinin, talep eden şirketin konkordato projesinin tasdikine ilişkin kararı, İİK'nın 306/son maddesi yollamasıyla aynı Kanunun 288. maddesi uyarınca, Basın İlan Kurumu resmi ilân portalında 03/ARALIK/2020 tarihinde, Ticaret Sicili Gazetesinde 02/ARALIK/ 2020 tarihinde ilan edilmiş; Yukarıda belirtilen itiraz eden müdahil vekillerince muhtelif kayıt tarihlerinde istinaf yoluna başvurulmuştur. Adı geçen alacaklı vekillerinin istinaf başvurusunun İİK'nın 308/a maddesindeki 10 günlük istinaf süresi içinde yapılmış olduğu anlaşılmaktadır.
Konkordato vade verilmesi, tenzilat yapılması ve bu ikisinin birlikte istendiği kombine/karma konkordato şeklinde olabilir. Borçlu bu seçenekleri değerlendirirken alacaklılar arasındaki eşitliği ya da en azından denkliği sağlayacak ve onların kabul oyunu alacak uygun bir kombinasyona ulaşmaya çalışacaktır.
Yukarıda belirttiğimiz tasdik için aranan koşulların dışında mahkemenin Yasa'nın öngördüğü birtakım ilkeleri de gözetmesi gerekir.
1-ADİ ALACAKLILARIN ANA PARA KISMI HARİÇ FAİZ VE DİĞER BÜTÜN FER’İLERİNDEN FERAĞAT ETMİŞ SAYILMALARINA İLİŞKİN OLARAK;
Bunlardan ilki borçlu tarafından alacaklılardan birine konkordato projesinde öngörülenden fazla olarak yapılan vaatlerin hükümsüz olduğuna ilişkin kuraldır.(İİK m.308/d). Bu düzenleme "alacaklılar arası eşitlik ilkesinin dayanağı olarak kabul edilmektedir. Bu ilkenin mevcudiyeti öğretide de tartışmasız kabul görmektedir (Postacıoğlu, İ. E.: Konkordato, İstanbul 1965, s.11; Kuru, s.3818; Üstündağ, S.: İflas Hukuku (İflas, Konkordato, İptal Davaları), 8.b., İstanbul 2009. s.261; Budak, A.C.: Öztek Konkordato Şerhi, Ankara 2018, m.308/d, n.2; Pekcanıtez, H./Erdönmez, G.: 7101 sayılı Kanun Çerçevesinde Konkordato, İstanbul 2018, s.159; Altay, S./Eskiocak, A.: Konkordato ve Yeniden Yapılandırma Hukuku, 5.b., İstanbul 2019, s.15, n.21; Akdeniz, M./Kayıhan, Ş.: Konkordato Hukuku El Kitabı, İstanbul 2019, s.21).
Alacaklılar arası eşitlik ilkesine göre kural olarak hiçbir alacaklı diğerinin zararına olarak öncelik ya da ayrıcalık elde edemez. . Konkordato süreci alacaklılar arasında eşitlik ilkesine dayalı olarak yürütülür. Konkordatoda alacaklılar arasında herhangi bir ayırım yapılmaksızın benzer durumda bulunan bütün alacaklıları kapsayan adil ve dengeli bir ödeme planının ortaya konulması ve alacaklıların tatmin edilmesinde de aynı ilkeler gözetilmelidir.
Konkordatoda alacaklılar arası eşitlik ilkesi geçerlidir . Eşitlik ilkesini adi konkordato özelinde meselenin, “sınıfsal” değil; adi alacaklıların kendi içinde, borçlu nezdinde farklı hukuki ve ekonomik özellikler gösteren alacak “grupları” arasında olduğu görülmektedir. Borçlu açısından bakıldığında ayrıcalık sağlama yasağı hem proje aşamasında hem de konkordatonun tasdikinden sonraki süreçte söz konusudur. Bu yolla oylamanın manipüle edilmesi suretiyle nisabın sağlanmasının önüne geçilmeye çalışılmıştır. Nitekim yasa koyucu gerek eşitlik ilkesinin korunması gerek diğer tasdik şartlarının sağlanması bağlamında mahkemeye, yetersiz gördüğü konkordato projesinin düzeltilmesini isteme yetkisini de vermiştir.
Mahkemenin gözeteceği ikinci ilke konkordatonun kötü niyetle sakatlanmamış olması halidir. Mahkeme henüz tasdik aşamasında kötüniyeti fark ettiğinde konkordatoyu tasdikten kaçınmalıdır.
Yukarıdan beri gösterilen yasal düzenlemeler ve yapılan açıklamalar bir arada değerlendirildiğinde İlk Derece Mahkemesinin tasdik edilen konkordatonun özellikle eşitlik ilkesi bağlamında ele alınması gerekmiştir.
Somut olayda projenin ilk unsuru "Ana para dışında Faiz, Fer’i tüm fazlaya kalan alacaklarından ferağat edecekleri " noktasındadır.
Bilindiği üzere fer'i haklar bir borç ilişkisinden doğan asıl hakka bağlı olarak yasa ya da tarafların iradesi ile ortaya çıkan ve asıl hakkı güçlendiren haklardır (Von Tuhr, A.: Borçlar Hukukunun Umumi Kısmı, C.I-II, çev. C. Edege, Ankara 1983, s.22; İnan, A.N.: Borçlar Hukuku Genel Hükümler, Ankara 1971, s.41 vd.). Bu bağlamda faiz,ayni ya da kişisel teminat verilmesi durumunda teminat verene yöneltilen hak ve hatta alacağın senede bağlanması da fer'i nitelikli haklardandır. Fer'i haklar bir asıl borca bağlı olarak doğmak ve ona bağlı olmakla birlikte bunlardan bazıları muaccel olduktan sonra kendi varlıklarını asıl alacaktan bağımsız olarak sürdürürler (Kocaağa, K.: Türk Özel Hukukunda Cezai Şart (BK m.159-161), Ankara 2003, s.134).
Bu açıdan her şeyden önce "Fer’i tüm fazlaya kalan alacaklarından feragat edecekleri " şeklinde kapsamı belli olmayacak şekilde bir kısım alacakların tamamen konkordatonun dışında bırakılması da doğru değildir.
Öte yandan birer Fer’i hak niteliğinde bulunan ve alacağı teminat altına alan kefile karşı ileri sürülebilecek alacak hakları ile rehin gibi ayni hak niteliğindeki haklar korunurken, edimin geç ifasından doğan zararları karşılayan faiz gibi fer'i hakların tenzil edilmesi de eşitlik ilkesine aykırıdır. Borçlunun henüz temerrüde düşmemesi nedeniyle faize hak kazanmayan alacaklılar karşısında kısa veya uzun zaman önce gerçekleşen temerrüt nedeniyle doğan ve hatta artan faiz alacağı bulunan alacaklıların, bu alacaklarını tamamen tenzil etmek de eşitlik ilkesine aykırıdır.
Yukarıdan beri yapılan açıklamalar çerçevesinde bir kısım alacakların, bunlar arasında bir denklik oluşturulmadan tenzil edilmesi açıkça eşitlik ilkesine aykırıdır. Yukarıda belirtir şeklinde formüle edilen konkordato projesi eşitlik ilkesine tamamen aykırı ve alacaklıları zararlandırıcı niteliktedir
(AYNI YÖNDE BAKINIZ ANKARA BAM 23 HUKUK DAİRESİNİN 2020/1159 ESAS , 2020/1104 KARAR SAYILI İLAMININ TEMYİZİ ÜZERİNE YARGITAY 6. HUKUK DAİRESİNİN 2021/2409 ESAS ,2021/638 KARAR SAYILI İLAMI)
Konkordato projesindeki yetersiz kısımların düzeltilmesinin mümkün olup olmadığı hususuyla ilgili olarak yukarıda belirtilen eşitsizliklerin giderilmesi adına başta fer'iler olmak üzere tenzil edilen alacakların belirlenmesi ve taksit tutarları için faize hükmedilmesi gerektiği anlaşılmış fakat bunların saptanmasının mümkün olmadığı ve o ihtimalde de oylama nisaplarının tamamen değişeceği gözetilerek anılan düzenlemenin uygulanmasının fiilen mümkün olmadığı sonucuna varılmıştır.
Komiser ...' ın 19/10/2020 tarihli nihai raporuna göre davacı şirketin varlıkları toplamı:140.553.918,49-TL , Borçları toplamının: 119.459.160,54-TL olduğu Davacı Şirketin 21.100.757,95-TL VARLIK FAZLASI BULUNDUĞU, BORCA BATIK OLMADIĞI anlaşılmıştır.
İstem sahibi şirket borca batık durumda olmadığından ve dosyaya yansıyan başkaca bir doğrudan iflas nedeni de bulunmadığından İcra ve İflas Kanunu'nun 308 maddesi çerçevesinde borçlunun iflasına karar verilemeyeceği anlaşılmıştır.
Anlatılan sebep ve gerekçelerle, tüm dosya kapsamı ve davanın niteliği nazara alınarak ... T.A.Ş, ... A.Ş, ... , ... A.Ş, ... A.Ş VE ... A.Ş vekillerinin istinaf talebinin kabulü ile ilk derece mahkemesi kararının kaldırılarak yeniden hüküm kurulmasına karar verilmesine dair aşağıdaki hükmün kurulmasına karar vermek gerekmiştir.
(NİTEKİM AYNI MAHİYETTEKİ FAİZ VE FER'İLERDEN FERAGATE İLİŞKİN DÜZENLEMENİN EŞİTLİK İLKESİNE AYKIRI OLDUĞUNA İLİŞKİN ANKARA BAM 23 HUKUK DAİRESİNİN 2020/1159 ESAS , 2020/1104 KARAR SAYILI İLAMININ TEMYİZİ ÜZERİNE YARGITAY 6. HUKUK DAİRESİNİN 2021/2409 ESAS ,2021/638 KARAR SAYILI İLAMI İLE ESASTAN REDDİNE KARAR VERİLDİĞİ;
KEZA DAİREMİZİN ... ESAS ... KARAR SAYILI İLAMIYLA ANA PARA HARİÇ KALAN FAİZ VE DİĞER BÜTÜN FER’İLERİNDEN FERAĞAT ETMİŞ SAYILMALARINA İLİŞKİN OLARAK düzenlenen konkordato projesinin eşitlik ilkesine aykırı olduğundan bahisle verilen dairemizin belirtilen kararının Yargıtay ... HD nin ... esas ... karar sayılı kararı ile ONANMASI karşısında ,EMSAL ONAMA KARARLARI ve yukarıda belirtilen gerekçeler ışığında ,aynı mahiyetteki projelere ilişkin onama kararları da gözetilerek verilen bozma ilamına karşı DİRENİLMESİNE ilişkin aşağıdaki hüküm kurulmuştur
H Ü K Ü M : Gerekçesi yukarıda açıklandığı üzere;
Yargıtay ... Hukuk Dairesi'nin 05/10/2022 tarih ... Esas ... Karar sayılı bozma ilamına DİRENİLMESİNE,
1- ... T.A.Ş, ... A.Ş, ... , ... A.Ş, ... A.Ş VE ... A.Ş vekillerinin istinaf başvurularının kabulü ile Konya ... Asliye Ticaret Mahkemesinin 23/11/2020 gün ve ... E., ... K sayılı kararının HMK'nun m. 353/1-b.2 düzenlemesi uyarınca kaldırılmasına ve yeniden aşağıdaki şekilde esas hakkında karar verilmesine;
A-İstem sahibi ... TİCARET SİCİL NOLU ... ANONİM ŞİRKETİ ‘nin KONKORDATO İSTEMİNİN REDDİNE,
B-Dosyadan verilmiş tüm İHTİYADİ TEDBİRLERİN KALDIRILMASINA,
C-İcra ve İflas Kanunu'nun 308 maddesi uyarınca hüküm fıkrasının aynı Yasa'nın 288'inci maddesi uyarınca ilanına ve bu maddede belirtilen yerlere bildirilmesine,
2-Peşin alınan harç yeterli olduğundan yeniden harç alınmasına yer olmadığına,
3-Konkordato isteyen tarafından yatırılan tasdik harcının karar kesinleştiğinde ve talep halinde iadesine,
4-Yapılan yargılama giderlerinin talep eden üzerinde bırakılmasına,
5-Avansın kullanılmayan kısmının karar kesinleştiğinde gideri içerisinden karşılanarak ilgililerine iadesine,
İstinaf Yargılaması Yönünden;
6-İstinaf eden taraflarca yatırılan, başvurma harçları dışında kalan, istinaf karar harçlarının karar kesinleştiğinde ve talep halinde yatıranlara iadesine,
7-İstinaf eden ... T.AŞ tarafından istinaf aşamasında yapılan 148,60 TL başvurma harcı giderinin davacıdan tahsili ile bu davalıya ödenmesine,
8-İstinaf eden ... AŞ tarafından istinaf aşamasında yapılan 148,60 TL başvurma harcı giderinin davacıdan tahsili ile bu davalıya ödenmesine,
9-İstinaf eden .. T.AŞ tarafından istinaf aşamasında yapılan 148,60 TL başvurma harcı giderinin davacıdan tahsili ile bu davalıya ödenmesine,
10-İstinaf eden ... AŞ tarafından istinaf aşamasında yapılan 148,60 TL başvurma harcı giderinin davacıdan tahsili ile bu davalıya ödenmesine,
11-İstinaf eden ... AŞ tarafından istinaf aşamasında yapılan 162,10 TL başvurma harcı giderinin davacıdan tahsili ile bu davalıya ödenmesine,
12-İstinaf eden ... AŞ tarafından istinaf aşamasında yapılan 162,10 TL başvurma harcı giderinin davacıdan tahsili ile bu davalıya ödenmesine,
13-Bozma sonrasında yapılan duruşmalarda Bölge Adliye Mahkemeleri aynen ilk derece mahkemeleri gibi bir derece mahkemesi olduğu için istinaf ilamlarına karşı verilen bozma kararına uyulup uyulmayacağı hususu hakkında HMK'nın 373/3 maddesi uyarınca duruşma açılarak karar verilmesinin zorunlu olduğu gözetildiğinde, sadece bozma kararı doğrultusunda işlem yapılacak olması nedeni ile yeni bir vekalet ücretine hükmedilemeyeceği ilkesi gereğince bozma sonrasında taraflar yararına vekalet ücreti takdirine yer olmadığına,
14-HMK m. 359/3 gereğince kararın re'sen tebliği, harç tahsil müzekkeresi yazılması, gider avansı iadesi işlemleri ile İcra ve İflas Kanunu'nun 308 .maddesindeki bildirim ve ilanların Dairemiz tarafından yapılmasına,
Dair 14.12.2022 tarihinde istem sahibi şirket temsilcisi ve vekili ile duruşmada hazır bulunan müdahil alacaklılar vekillerinin yüzlerine karşı, diğer müdahillerin yokluğunda verilen kararın İİK 293. Maddesinin 3.fıkrasının göndermesiyle uygulanması gereken 164.maddesinin 2.fıkrası uyarınca kararın tebliğinden itibaren 10 gün içinde kararı veren Bölge Adliye Mahkemesi Hukuk Dairesine yahut temyiz edenin bulunuğu yer Bölge Adliye Mahkemesi Hukuk Dairesine veya İlk Derece Mahkemesine verilecek bir dilekçe ile Yargıtay nezdinde TEMYİZ YOLU AÇIK, olmak üzere OYBİRLİĞİ ile karar verildi.14/12/2022


...
Başkan
...
e-imzalı
...
Üye
...
e-imzalı
...
Üye
...
e-imzalı
...
Katip
...
e-imzalı





Bu evrak 5070 sayılı Yasa kapsamında elektronik imza ile imzalanmıştır.