Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulu 2020/808 Esas 2022/16 Karar Sayılı İlamı

T.C.
D A N I Ş T A Y
VERGİ DAVA DAİRELERİ KURULU
Esas No : 2020/808
Karar No : 2022/16

TEMYİZ EDEN (DAVALI) : ...Vergi Dairesi Başkanlığı - ...
(...Vergi Dairesi Müdürlüğü)
VEKİLİ : Av. ...

KARŞI TARAF (DAVACI) : ...
VEKİLİ : Av. ...

İSTEMİN KONUSU : ...Vergi Mahkemesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı ısrar kararının temyizen incelenerek bozulması istenilmektedir.

YARGILAMA SÜRECİ :
Dava konusu istem: Davacı adına, akaryakıt ticaretinden kazanç elde ettiği ve bu kazancını beyan dışı bıraktığından bahisle düzenlenen vergi inceleme raporuna istinaden re'sen tarh edilen 2010 yılı gelir vergisi ile verginin bir katı tutarında kesilen vergi ziyaı cezasının kaldırılması istemiyle dava açılmıştır.
.... Vergi Mahkemesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı kararı:
Petrol ürünleri toptan ve perakende ticareti ve nakliye hizmetleri faaliyetinde bulunan ...Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin 2010 ve 2011 yıllarına ait hesaplarının incelenmesi neticesinde düzenlenen görüş ve öneri raporu ile davacı hakkında düzenlenen vergi inceleme raporuna göre ... Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi tarafından belgesiz satışlarından doğan hasılatını tahsil etmek amacıyla kullanılan ... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'ne ait banka hesabına para yatıran davacı, ... Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nden belgesiz emtia alımı yapmış ve aldığı emtiayı %5'lik kâr marjı ile belgesiz olarak satmıştır.
... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında düzenlenen ...tarih ve ...sayılı görüş ve öneri raporu ile ... Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi hakkında düzenlenen ...tarih ve ...sayılı görüş ve öneri raporunda aşağıdaki tespitlere yer verilmiştir:
i. ... Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin faturasız satışlarına ilişkin tahsilatlar, ... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi adına açılan banka hesabı aracılığıyla yapılmaktadır.
ii. Bu hesap üzerinden yapılan tahsilatların belgesiz satışlara yönelik olduğu yolunda iki farklı ihbar yapılmıştır.
iii. İhbar eden şahıslardan biri ihbarın kendi adına başka kişiler tarafından yapıldığını belirterek ihbar içeriğini reddetmiştir.
iv. İhbarlar üzerine yapılan incelemeye göre ... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin faaliyeti 2009 yılında sona ermesine rağmen İş Bankası ...Şubesi'ndeki hesabında 2010 ve 2011 yıllarında para hareketleri gerçekleşmiştir.
v. Hesaba para transferi yapan 25 kişiye bilgi isteme yazısı gönderilmiş, bunlardan bazıları akaryakıt komisyonculuğu faaliyeti nedeniyle para gönderdiklerini, bazıları anılan şirketin temsilcisine borç para verdiklerini, bazıları ise gayrimenkul alım satım faaliyeti için para gönderdiklerini beyan etmiştir.
vi. Para gönderen kişilerin genelde akaryakıt ticareti faaliyeti yaptıkları veya akaryakıt ticareti faaliyeti yapan şirketlerin .../temsilcileri oldukları tespit edilmiştir.
vii. ... Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi hakkında düzenlenen görüş ve öneri raporunun ekinde yer alan tutanakta yer alan ifadesinde ... (davacı), parayı ... adlı kişinin hesabına akaryakıt bedeli olarak yatırdığını, akaryakıtı görmeden akaryakıt ticaretine komisyon karşılığı aracılık ettiğini, bunun karşılığında binde bir veya binde iki oranında komisyon elde ettiğini beyan etmiştir.
viii. Aynı şahıs, ... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hakkında düzenlenen görüş ve öneri raporunun ekinde yer alan tutanaktaki ifadesinde ise hesaba yatırdığı paraların akaryakıt ticaretiyle ilgili olmadığını, bu paraları ...'a borç olarak verdiği, daha sonra ...'ın borcunu nakit olarak parça parça ödediğini belirtmiştir.
ix. ... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin müdürü ve ortağı olan ...'a bu para transferleri sorulduğunda, kendisinin akaryakıt komisyonculuğu faaliyetinde bulunduğunu, bu faaliyetten binde bir oranında komisyon elde ettiğini, hesaba yatan paraların akaryakıt komisyonculuğu faaliyeti kapsamında yatan paralar olduğunu, şirketin faaliyeti sona ermiş olmakla birlikte şirket adına var olan hesapta işlem yapılması durumunda daha az hesap işletim ücreti alındığından bu hesabı kullanmaya devam etiğini ifade etmiştir.
x. ... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin hesabına 2010 ve 2011 yıllarında toplam 16.650.114,50 TL para yatırılmış, 2010 yılının Ocak ilâ Haziran dönemlerinde hesaptan 27 defada toplam 5.756.268,79 TL para çekilmiştir.
xi. Hesaptan paraların çekildiği gün ... Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin hesabına yatırılan paraların toplamı, çekilen tutara eşittir.
xii. Anılan iki şirketin ...ı arasında akrabalık bağı bulunmaktadır.
xiii. ... Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi tarafından da ... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin hesabına farklı tarihlerde toplam 217.253,00 TL para yatırılmıştır.
İnceleme elemanınca bu tespitlerin değerlendirilmesi sonucunda ... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'ne ait banka hesabının ... Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi tarafından belgesiz satışlarından doğan hasılatını tahsil etmek amacıyla kullanıldığı belirtilmiştir.
Uyuşmazlık, davacının, ... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'ne ait banka hesabına yatırdığı para ile ... Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nden akaryakıt alıp bu akaryakıtı satmak suretiyle hasılat elde edip etmediğinden kaynaklanmaktadır.
Davacı, ... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'ne ait banka hesabına para yatırmasının sebebini öncelikle, binde bir veya binde iki oranında komisyon karşılığında akaryakıt ticaretine aracılık faaliyeti, daha sonra ise anılan şirketin müdürü olan ...'a borç vermek olarak açıklamıştır.
2.045.000,00 TL tutarındaki paranın herhangi bir senet veya belge almadan bir kişiye borç olarak verilmesi ve daha sonra parça parça elden geri alması hayatın olağan akışına uygun düşmemekle birlikte paranın, komisyon karşılığı akaryakıt ticaretine aracılık faaliyeti maksadıyla yatırıldığı yolundaki ifade ve ... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin müdürü ve ortağı olan ... tarafından, kendisinin akaryakıt komisyonculuğu faaliyetinde bulunduğu, bu faaliyetinden binde bir oranında komisyon elde ettiği, ... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'nin hesabına yatan paraların da bu faaliyet kapsamında yatan paralar olduğu yolundaki ifadesine rağmen idarece davacının komisyon karşılığında akaryakıt ticaretine aracılık ettiğinin aksini ortaya koyabilecek herhangi bir bilgi veya belgenin ortaya konulamadığı görülmektedir.
Diğer taraftan, görüş ve öneri raporları ile vergi inceleme raporunda davacının ... Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nden akaryakıt aldığı ve bu akaryakıtı sattığı kabul edilmesine rağmen, akaryakıtın nasıl nakledildiği, nerede depolandığı, kimlere satıldığı hususunda da hiçbir tespit bulunmadığı görülmektedir.
Öte yandan, vergi inceleme raporunda davacının ...Maden ve Petrol Ürünleri Nakliyat Tekstil Turizm Sanayi Ticaret Limited Şirketi'nin ortağı olduğu belirtilmekle birlikte davacı tarafından satın alındığı iddia edilen akaryakıtın anılan şirkete ait istasyonlarda satıldığı hususunda da herhangi bir inceleme veya tespit yapılmadığı anlaşılmaktadır.
Uyuşmazlığın çözümlenebilmesi için ayrıca, davacının para yatırdığı banka hesabının sahibi olan ... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ile ... Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi arasındaki ilişkinin de irdelenmesi gerekmektedir.
... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'ne ait hesabın ... Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi tarafından belgesiz satışlarından doğan hasılatını tahsil etmek için kullanıldığı tespitine istinaden ... Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi adına belgesiz satış yaptığından bahisle re'sen tarh edilen vergi ve kesilen cezaların kaldırılması istemiyle .... Vergi Mahkemesinin E:...sayılı dosyasında açılan davada, re'sen tarh sebebinin idarece ispatlanamadığı gerekçesiyle dava konusu vergi ve cezaların kaldırılmasına karar verilmiştir.
Bu durumda, gerek davacının akaryakıt ticareti faaliyetiyle uğraştığının ispatlanamaması gerekse ... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi'ne ait hesabın aslında ... Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi tarafından belgesiz akaryakıt ticareti kapsamında satılan akaryakıt bedellerini tahsil etmek amacıyla kullanıldığı hususundaki tespitlerin yargı kararıyla yeterli görülmemesi birlikte değerlendirildiğinde, dava konusu cezalı tarhiyatta hukuka uygunluk görülmemiştir.
Vergi Mahkemesi bu gerekçeyle dava konusu vergi ve cezaları kaldırmıştır.
Davalının temyiz istemini inceleyen Danıştay Üçüncü Dairesinin 18/04/2019 tarih ve E:2016/15138, K:2019/2708 sayılı kararı:
... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi ve ... Petrol Ürünleri Pazarlama Nakliye İthalat İhracat Sanayi Ticaret Limited Şirketi hakkında düzenlenen görüş ve öneri raporu ile davacı hakkında düzenlenen vergi inceleme raporunda yer alan tespitlerin değerlendirilmesinden, davacı tarafından, ... Petrol Ürünleri Pazarlama Sanayi ve Ticaret Limited Şirketi hesabına yatırılan 2.045.000,00 TL'nin belgesiz olarak alınan akaryakıt bedeli olduğu ve bu akaryakıtın yine belgesiz olarak satıldığı, davacının kayıt dışı ticari faaliyette bulunarak gelir elde ettiği sonucuna varıldığından, cezalı tarhiyatı, davacının belgesiz olarak akaryakıt ticareti yaptığı ve gelir elde ettiği hususununun somut olarak ortaya konulamadığı gerekçesiyle kaldıran Vergi Mahkemesi kararının, tarh matrahının hukuka uygunluğu yönünden yapılacak araştırma sonucuna göre yeniden karar verilmek üzere bozulması gerekmiştir.

Daire bu gerekçeyle kararı bozmuştur.
.... Vergi Mahkemesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı ısrar kararı:
Vergi Mahkemesi, aynı hukuksal nedenler ve gerekçeyle ilk kararında ısrar etmiştir.

TEMYİZ EDENİN İDDİALARI: Davacı hakkında düzenlenen vergi inceleme raporu ile davacının akaryakıt ticaretinden kazanç elde ettiği ve bu kazancını beyan dışı bıraktığı hususunun hukuken kabul edilebilir somut tespitlerle ortaya konulduğu belirtilerek aksi yöndeki gerekçeyle verilen ısrar kararının bozulması gerektiği ileri sürülmektedir.

KARŞI TARAFIN SAVUNMASI: Cevap verilmemiştir.
DANIŞTAY TETKİK HÂKİMİ ...DÜŞÜNCESİ: Temyiz dilekçesinde ileri sürülen iddialar, dayandığı hukuksal nedenler ve gerekçe karşısında ısrar kararının bozulmasını sağlayacak nitelikte bulunmadığından, istemin reddi gerektiği düşünülmektedir.

TÜRK MİLLETİ ADINA
Karar veren Danıştay Vergi Dava Daireleri Kurulunca, Tetkik Hâkiminin açıklamaları dinlendikten ve dosyadaki belgeler incelendikten sonra gereği görüşüldü:

HUKUKİ DEĞERLENDİRME :
Danıştay Üçüncü Dairesinin yukarıda yer verilen kararının dayandığı aynı hukuksal nedenler ve gerekçeyle ısrar kararının bozulması gerekmektedir.

KARAR SONUCU :
Açıklanan nedenlerle;
1- Davalının temyiz isteminin KABULÜNE,
2- ....Vergi Mahkemesinin ...tarih ve E:..., K:...sayılı ısrar kararının BOZULMASINA,
3- Yeniden verilecek kararda karşılanacağından, yargılama giderleri hakkında hüküm kurulmasına gerek bulunmadığına,
2577 sayılı Kanun'un (Geçici 8. maddesi uyarınca uygulanmasına devam edilen) 54. maddesinin (1) numaralı fıkrası uyarınca bu kararın tebliğ tarihini izleyen günden itibaren on beş gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 19/01/2022 tarihinde oyçokluğuyla karar verildi.

X - KARŞI OY:
Temyiz dilekçesinde ileri sürülen iddialar, dayandığı hukuksal nedenler ve gerekçe karşısında ısrar kararının bozulmasını gerektirecek nitelikte bulunmadığından, istemin reddi gerektiği oyu ile karara katılmıyoruz.