Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı - sanık - kasten yaralama sanık - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2018/2368 Esas 2019/10270 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, (sanık ...), kasten yaralama (sanık ...)
HÜKÜM : Sanık ..."ın çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve sanık ..."in kasten yaralama suçlarından mahkumiyetlerine

İlk derece mahkemesince bozma üzerine verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi.
Hükmedilen ceza miktarı nazara alındığında sanık ..."ın duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Hükümden sonra 5237 sayılı TCK"nın 53. maddesi ile ilgili olarak 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede, sanığa isnat edilen suça dair ulaşılan çözümü haklı kılıcı zorunlu unsurların ve bu suçun sanık tarafından işlendiğinin Kanuna uygun olarak yürütülen duruşma sonucu saptandığı, bütün delillerle soruşturma ve kovuşturmalarda ileri sürülen iddia ve savunmanın temyiz incelemesini sağlayacak biçimde ve eksiksiz sergilendiği, özleri değiştirilmeksizin tartışıldığı, vicdani kanının kesin, tutarlı ve çelişmeyen verilere dayandırıldığı; böylece olaylara ilişkin sorunlarda gerekçenin yeterli bulunduğu, fiilin doğru olarak nitelendirildiği ve Kanunda öngörülen suç tipine uyduğu, cezanın kanuni takdir sınırlarında uygulandığı anlaşıldığından, O Yer Cumhuriyet Savcısı ile sanık ... ve müdafisinin yerinde görülmeyen temyiz talepleri eddiyle hükmün ONANMASINA,
Sanık ... hakkında kasten yaralama suçundan kurulan hükmün temiyz incelemesine gelince;
1412 sayılı CMUK"nın 326/2. maddesinde belirtilen “Sanık veya müdahil ve vekillerine davetiye tebliğ olunamaması veya davetiye tebliğ olunmasına rağmen duruşmaya gelmemeleri nedeniyle bozmaya karşı beyanları tespit edilmemiş olsa dahi duruşmaya devam edilerek dava gıyapta bitirilebilir. Ancak sanık hakkında verilecek ceza, bozmaya konu olan cezadan daha ağır ise herhalde dinlenilmesi gerekir” düzenlemesine aykırı olarak kasten yaralama suçundan verilen beraat hükmü temyiz incelemesinde aleyhine bozulan sanığın bozma ilamına karşı savunması alınmaksızın, yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi suretiyle savunma hakkının kısıtlanması,
Kabul ve uygulamaya göre de;
Sanık ..."nin, öz kızı olan mağdurenin sanık ..."la cinsel ilişkiye girdiğini öğrenmenin yarattığı hiddet ve şiddetli elemin etkisi altında mağdureyi basit tıbbi müdahaleyle giderilebilecek şekilde yaraladığının anlaşılması karşısında, hakkında TCK"nın 29. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağının tartışılmaması,
Adli sicil kaydı bulunmayan ve tekrar suç işlemeyeceği konusunda olumlu kanaat oluştuğu ifade edilerek hapis cezası ertelenen sanık hakkında, erteleme hükümlerinden önce tartışılması gereken ve hukuki sonuçları itibarıyla daha lehe olan hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağı konusunda 5271 sayılı CMK"nın 231/6. maddesindeki hususlar değerlendirilerek karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Kısa süreli hapis cezası ertelenen sanık hakkında ...nın 53/4. maddesi göz önüne alınarak aynı Kanunun 53/1. maddesinin uygulanamayacağı gözetilmeden, yazılı şekilde anılan maddenin tatbikine karar verilmesi,
Kanuna aykırı, O Yer Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 24.06.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.