Uyuşturucu madde ticareti yapma - Yargıtay 20. Ceza Dairesi 2017/1608 Esas 2019/7089 Karar Sayılı İlamı

Mahkeme : İSTANBUL 11. Ağır Ceza Mahkemesi
Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma
Hüküm : Mahkûmiyet

Dosya incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ :
1- Somut olayda, hakkında ihbar bulunan sanığın Gaziosmanpaşa Sulh Ceza Mahkemesi’nin 13/01/2014 tarih ve 2014/16 D.İş sayılı önleme araması kararına istinaden yapılan detaylı üst aramasında, iç çamaşırına gizlenmiş vaziyette 6 adet kilitli şeffaf poşet içerisinde net 8,8 gram AM-2201 etken içerikli sentetik kannabinoid ele geçirildiği anlaşılmıştır.
Önleme arama kararına dayanılarak sanıkların iç çamaşırının aranamayacağı göz önüne alınarak sanıkların üst aramasına ilişkin olarak CMK"nın 116, 117 ve 119. maddelerine uygun şekilde "adlî arama kararı" alınmadan, sanığın üzerinde arama yapılması hukuka aykırıdır.
Bu arama sonucu bulunan uyuşturucu madde ise hem "suçun maddî konusu" hem de "suçun delili" olup hukuka aykırı yöntemle elde edildiğinden, hükme esas alınamayacağı ancak; tanık Faruk üzerinde ele geçirilen maddenin hükme esas alınabileceği değerlendirilmekle; hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan işlem yapılan tanıktan ele geçen bahse konu maddeye ilişkin ekspertiz raporunun dosyada bulunmadığı anlaşıldığından; varsa aslı veya onaylı örnekleri getirtilerek dosyaya konulması, yoksa buna ilişkin ekspertiz raporlarının alınması gerektiği gözetilmeden eksik araştırma ile hüküm kurulması,
2- Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi"nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK"nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından, sanığın durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,
3- İstanbul Kriminal Polis Laboratuvarı’nca suç konusu uyuşturucu maddeden alınan şahit numunelerin de müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
4- Sanıktan elde edilen adli emanetin 2014/ 429 sırasında kayıtlı paranın 795 TL’nin suçtan elde edildiğine ilişkine yeterli delil bulunmadığı gözetilmeden müsaderesine karar verilmesi,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, hükmün CMUK’nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA; 11.12.2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.