MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanıklar); özel hayatın gizliliğini ihlal, kasten yaralama (sanık ...)
HÜKÜM : Sanıkların çocuğun nitelikli cinsel istismarı eylemleri reşit olmayanla cinsel ilişki ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma eylemleri çocuğun kaçırılması ve alıkonulması kabul edilerek bu suçlardan ve sanık ..."nin ayrıca kasten yaralama ve özel hayatın gizliliğini ihlal suçlarından mahkumiyetine

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle, 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren ve cinsel dokunulmazlığa karşı suçlarda değişiklik yapan 6545 sayılı Kanunla getirilen düzenlemeler de gözetilip dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Sanık ... hakkında kasten yaralama suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Hükümden sonra ... sayılı TCK"nın 53. maddesi ile ilgili olarak 24.11.2015 tarihli, ...... sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.
Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan, sanık ... müdafisinin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA,
Sanık ... hakkında özel hayatın gizliliğini ihlal suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Sanığın, çocuk yaştaki mağdurenin çıplak görüntülerini cep telefonuna kaydetmesi şeklinde gerçekleşen eyleminin ... sayılı TCK"nın 226/3-c.1. maddesinde düzenlenen müstehcenlik ve 134/1. maddesinde düzenlenen özel hayatın gizliliğini ihlal suçlarını oluşturduğu ve tek eylemle birden fazla suçun oluşması nedeniyle sanık hakkında aynı Kanunun 44. maddesinde yer alan fikri içtima kuralına göre bu suçlara ilişkin en ağır cezayı öngören TCK"nın 226/3-c.1. maddesinin uygulanması gerektiği gözetilmeden, suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde aynı Kanunun 134/1. maddesi ile mahkumiyetine karar verilmesi,
Sanıklar ... ile ... haklarında çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde ;
Olay tarihinde on yedi yaşındaki mağdurenin buluştuğu sanık ..."la rızasıyla cinsel ilişkiye girmesinin ardından evine döndüğü ve mevcut haliyle olayda mağdurenin evi terk etme iradesinin bulunmaması nedeniyle çocuğun kaçırılması ve alıkonulması suçunun kanuni unsurları itibarıyla oluşmadığı gözetilerek sanıkların müsnet suçtan beraatleri yerine yazılı şekilde mahkumiyetlerine karar verilmesi,
Sanık ... hakkında reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
... sayılı CMK"nın 225/1. maddesindeki "Hüküm, ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve faili hakkında verilir." şeklindeki düzenlemeye göre hükmün konusunun iddianamede gösterilen eylemden ibaret olduğu, açıklanan ve suç oluşturduğu ileri sürülen fiilin dışına çıkılması, davaya konu edilmeyen bir eylemden dolayı yargılama yapılması ve açılmayan davadan hüküm kurulmasının kanuna aykırı olduğu nazara alındığında sanık ..."nin, diğer sanık ..."ın cinsel istismar eylemine iştirak oluşturacak herhangi bir fiilinin olmadığı ve mevcut haliyle ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan usulune uygun açılmış bir dava bulunmadığı gözetilmeksizin yazılı şekilde hüküm kurulması,
Sanık ... hakkında reşit olmayanla cinsel ilişki suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;
Kayden 17.08.1994 doğumlu olup suç tarihinde on sekiz yaşı içerisinde bulunan mağdurenin yaşının küçük olduğunu bilmediği yönündeki sanık savunmasının, yaşa itiraz niteliğinde olması ve mağdurenin doğumundan 2 yıl 2 ay 17 gün sonra nüfusa tescil edildiğinin anlaşılması karşısında, maddi hakikatin tam olarak ortaya çıkartılması ve suçun oluşumuna etkisi bakımından öncelikle mağdurenin resmî bir kurumda doğup doğmadığı araştırılıp, doğmadığının belirlenmesi halinde yaş tespitine esas olacak şekilde kemik grafileri çektirilerek tam teşekküllü bir hastaneden içinde radyoloji uzmanının da bulunduğu sağlık kurulundan rapor alınması ve duraksama halinde Adli Tıp Kurumundan görüş alınıp ... sayılı CMK"nın 218/2. maddesi de gözetilerek olay tarihindeki gerçek yaşının saptanmasından sonra sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken, eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm kurulması,
Suç tarihi itibarıyla adli sicil kaydı bulunmayan sanık ... hakkında duruşmadaki tutum ve davranışları gözetilerek tayin edilen kısa süreli hapis cezasında ... sayılı TCK’nın 62. maddesi ile indirim yapılmasının ardından ... sayılı CMK"nın 231/5. maddesi gereğince hükmün açıklanmasının geri bırakılıp bırakılmayacağı hususunda aynı maddenin altıncı bendindeki koşulların gerçekleşip gerçekleşmediğinin gerekçeli hükümde tartışılıp değerlendirilmesi gerektiği gözetilmeden, TCK’nın 62. maddesinin uygulanması ile de çelişki oluşturacak biçimde söz konusu maddenin tatbikine yer olmadığına karar verilmesi,
Kanuna aykırı, sanıklar müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, sanık ... hakkında özel hayatın gizliliğini ihlal suçundan kurulan hüküm yönünden ceza miktarı itibarla kazanılmış hakkı saklı kalmak kaydıyla hükümlerin ... sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek ... sayılı CMUK"nın 321 ve 326. maddeleri gereğince BOZULMASINA, 21.05.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.