1. Ceza Dairesi 2017/2057 E. , 2018/1588 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
MAĞDURLAR : ..., ...
SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs, kasten yaralama, 6136 sayılı Yasaya muhalefet
HÜKÜM : -Sanık ... hakkında; ..."ı öldürmeye teşebbüsten 5237 sayılı TCK"nun 81, 35/2, 29, 62, 53. maddeleri uyarınca 4 yıl 2 ay hapis cezası,
..."ı yaralamaktan CMK"nun 223/2-e maddesi uyarınca beraatına,
-Sanık ... hakkında; ..."ı öldürmeye teşebbüsten ve 6136 sayılı Yasaya muhalefetten CMK"nun 223/2-e maddesi uyarınca beraatına,
..."ı yaralamaktan 5237 sayılı TCK"nun 86/2, 86/3-e, 62, 52. maddeleri uyarınca, 3000 TL adli para cezası, CMK"nun 231/5. maddesi uyarınca hükmün açıklanmasının geri bırakılmasına.
TÜRK MİLLETİ ADINA
Sanık ... hakkında mağdur ..."ı kasten yaralama suçundan verilen hükmün açıklanmasının geri bırakılması kararı, 5271 sayılı CMK’nun 231/12. maddesi uyarınca itiraza tabi olduğundan inceleme dışı bırakılmıştır.
Mağdur ..."ın sanıktan şikayetçi olmadığını belirterek katılan sıfatını kazanmadığı anlaşıldığından, kendisine yönelik suçtan kurulan hüküm ile, diğer mağdur ..."a yönelik öldürmeye teşebbüs suçu ile 6136 sayılı Kanuna
aykırılık suçlarından açılan davalara katılma ve hükmü temyize yetkisi bulunmadığından, CMUK"nun 317. maddesi uyarınca, anılan mağdur vekilinin temyiz isteminin REDDİNE karar verilmiştir.
Oluşa ve dosya kapsamına göre; olay günü aynı yaylada hayvan otlatılan yere ilişkin olarak çıkan tartışma sırasında temyiz dışı sanık ..."ın, diğer mağdur ..."i sopa ile basit tıbbi müdahele ile giderilebilecek şekilde yaraladıktan sonra mağdur ..."in ağabeyi olan mağdur ..."ın yanına gittiği, bu olayın etkisiyle mağdurların ve bir kısım akrabalarının kavganın meydana geldiği yere doğru ilerledikleri sırada sanık ..."ın ele geçirilemeyen silahla ateş ederek mağdur ..."ı sol burun deliğinin altından tek kurşunla yaraladığı, isabet eden mermi çekirdeğinin mağdurun sol kulak altında kaldığı ve çıkartılamadığı, mağdurdaki kemik kırığı şeklindeki yaralanmanın basit tıbbi müdahale ile giderilemeyecek ve hayat fonksiyonlarına etkisinin orta (3) derecede olduğu olayda;
Teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören TCK"nun 35. maddesi ile yapılan uygulama sırasında meydana gelen zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte gözetilerek alt ve üst sınırlar arasında makul bir ceza tayini yerine yazılı şekilde 10 yıl hapis cezasına hükmolunması;
Haksız tahrik nedeniyle 1/4 ile 3/4 arasında ceza indirimi öngören TCK"nun 29. maddesi ile yapılan uygulama sırasında asgari oranda indirim yapılmasının yeterli olduğu gözetilmeden yazılı şekilde 2/4 oranında indirim uygulanması suretiyle eksik ceza tayini;
Aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık ..."ın, mağdur ..."ı öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, eleştiri sebebi saklı kalmak kaydıyla haksız tahrike ve takdire ilişen cezayı azaltıcı sebeplerin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle değerlendirilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde eleştiri ve düzeltme nedenleri dışında isabetsizlik görülmediğinden, sanık müdafiinin sübuta, savunma hakkının kısıtlandığına, suç vasfına, meşru savunmaya, teşebbüs nedeniyle alt sınırdan uzaklaşılmasının hatalı olduğuna, tahrik nedeniyle yapılan indirimin azlığına ve sair hususlara yönelen yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle,
24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK"nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri dikkate alındığında, mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulama yasaya aykırı ise de, CMUK"nun 322. maddesi uyarınca bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, hüküm fıkrasında yer alan 5237 sayılı TCK"nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün “Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK"nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine” şeklinde değiştirilmesine karar verilmek suretiyle DÜZELTİLEN hükmün tebliğnamedeki düşünceye uygun olarak ONANMASINA, 04.04.2018 gününde oybirliğiyle karar verildi.
