MAHKEMESİ :Kadastro Mahkemesi

Taraflar arasındaki davanın yapılan duruşması sonunda kurulan hükmün Yargıtayca incelenmesi davalılardan ... ve ... tarafından istenilmekle, süresinde olduğu anlaşılan temyiz dilekçelerinin kabulüne karar verildikten sonra dosya incelendi, gereği düşünüldü:

K A R A R

Kadastro sırasında Yeğenoba mahallesi 102 ada ...parsel sayılı ....529,87 m² yüzölçümündeki taşınmaz, orman vasfıyla ... adına tespit edilmiştir.
Davacı 04.05.2015 havale tarihli dava dilekçesi ile harici satış senedi ile satın aldığı ve zilyetliğinde bulunan taşınmaz bölümünün orman sayılan yerlerden olmadığını belirterek adına tescilini, kabul edilmediği takdirde .../B maddesi uyarınca orman sınırları dışarısına çıklarılmasını talep etmiştir. Mahkemece "Dava konusu ... ili, ... ilçesi, Yeğenoba mahallesi 102 ada ...parsel sayılı taşınmazın orman kadastro tespitinin iptali ile bilirkişi raporunda (A) harfi ile gösterilen 12857,... m² alanın orman sınırları dışına çıkartılmasına, her ne kadar ... Bakanlığı aleyhine dava açılmış ise de açılan bu davanın husumet nedeniyle reddine, davacının dava konusu ettiği yer ile ilgili .../B"ye ayrılması hususunda talepte bulunduğu anlaşıldığından idari bir işleme zorlayıcı bir işleme karar verilmesi mümkün olmadığından bu husustaki talebinin reddine, davacı dava konusu ettiği taşınmazın tescilini talep etmiş olduğu anlaşıldığından bu husustaki talebi ile mahkememizin görevli olmadığı anlaşıldığından tescil talebi hususunda mahkemenin görevsizliğine, talep halinde dosyanın görevli ve yetkili nöbetçi asliye hukuk mahkemesine gönderilmesine karar verilmiş, hüküm davalılardan ... ve ... tarafından temyiz edilmiştir.
Dava, kadastro tespitine itiraza ilişkindir.
Çekişmeli taşınmazın bulunduğu yerde 08.04.2015 tarihinde ilân edilen 3402 sayılı Kanunun Ek .... maddesine göre yapılan orman kadastrosu çalışması vardır. Genel arazi kadastrosu 1976 yılında yapılıp kesinleşmiş olup, çekişmeli taşınmaz çalılık olduğu gerekçesiyle tespit harici bırakımıştır.
Mahkemece 102 ada ...parsel sayılı taşınmazın orman kadastro tespitinin iptali ile bilirkişi raporunda (A) harfi ile gösterilen 12857,... m² alanın orman sınırları dışına çıkartılmasına ve tescil talebi yönünden mahkemenin görevsizliğine karar verilmiş ise de taşınmazın en eski tarihli memleket haritası ve hava fotoğraflarındaki durumu ile tespit tarihinden ...yıl öncesine ait hava fotoğraflarındaki durumu incelenmemiş, davanın kadastro tespitine itiraza ilişkin olduğu ve sicil oluşturulması zorunlu olduğu dikkate alınmadan tescil hükmü yönünden görevsizlik kararı verilmiştir. Eksik araştırma ve incelemeye dayalı hüküm kurulamaz.
O halde mahkemece, eski tarihli memleket haritası, hava fotoğrafları ile 1990-1995 yıllarına ait hava fotoğrafları ve varsa amenajman planı ilgili yerlerden getirtilip, önceki bilirkişiler dışında halen Çevre ve ... (... Bakanlığı) ve bağlı birimlerinde görev yapmayan bu konuda uzman orman mühendisleri arasından seçilecek üç orman mühendisi, bir ziraat mühendisi ve bir fen elemanı marifetiyle yeniden yapılacak inceleme ve keşifte, çekişmeli taşınmaz ile birlikte çevre araziye de uygulanmak suretiyle taşınmazın öncesinin bu belgelerde ne şekilde nitelendirildiği belirlenmeli; 3116, 4785 ve 5658 sayılı kanunlar karşısındaki durumu saptanmalı; tapu ve zilyedlikle ormandan toprak kazanma olanağı sağlayan 3402 sayılı Kanunun 45. maddesinin ilgili fıkraları, Anayasa Mahkemesinin 01.06.1988 gün ve 31/... E.K.; ....03.1989 gün ve 35/... E.K.
ve ....06.1989 gün ve 7/... E.K. sayılı kararları ile iptal edilmiş ve kalan fıkraları da ........2005 gününde yürürlüğe giren 5304 sayılı Kanunun .... maddesi ile yürürlükten kaldırılmış olduğundan, bu yollarla ormandan yer kazanılamayacağı, öncesi orman olan bir yerin üzerindeki orman bitki örtüsü yokedilmiş olsa dahi, salt orman toprağının orman sayılan yer olduğu düşünülmeli; toprak yapısı, bitki örtüsü ve çevresi incelenmeli; keşifte, hâkim gözetiminde, taşınmazın dört yönden renkli fotoğrafları çektirilip, onaylanarak dosyaya eklenmeli; kesinleşmiş orman kadastrosu bulunmadığından, yukarıda değinilen diğer belgeler fen ve uzman orman bilirkişiler eliyle yerine uygulattırılıp; orijinal-renkli (renkli fotokopi) hava fotoğrafları ve memleket haritasının ölçeği kadastro paftası ölçeğine, yine kadastro paftası ölçeği de hava fotoğrafları ve memleket haritası ölçeğine (Net-Cad veya benzeri programlar kullanılarak) çevrildikten sonra komşu ve yakın komşu parselleri de içine alacak şekilde birbiri üzerine aplike edilmek suretiyle, çekişmeli taşınmaz çevre parsellerle birlikte memleket haritası ve hava fotoğrafları üzerinde gösterilmeli, hava fotoğraflarının stereoskop vasıtasıyla üç boyutlu incelemesi yapılarak, temyize konu taşınmazın niteliği ve kullanım durumu ile tasarruf sınırlarını belirgin olarak görünüp görünmediği belirlenmeli, taşınmazın üzerindeki bitki örtüsünün cinsi, yaşı, dağılımı, kapalılık oranının açıklandığı yalnız büro incelemesine değil, uygulamaya ve araştırmaya dayalı, bilirkişilerin onayını taşıyan krokili bilimsel verileri bulunan yeterli rapor alınmalıdır.
Açıklanan yöntemle yapılacak araştırma sonucu, taşınmazların orman sayılan yerlerden olmadığı belirlendiği takdirde, bu kez, zilyetlik yolu ile kazanma koşulları araştırılmalı, hükme esas alınan bilirkişi raporunda taşınmazın takriben ... - 6 yıldır tarımsal amaçlı olarak işlendiğinin belirtildiği dikkate alınarak yapılacak keşifte, tarım uzmanı bilirkişi olarak ziraat mühendisine inceleme yaptırılıp, taşınmazın zilyetlikle kazanılabilecek kültür arazisi niteliğinde olup olmadığı belirlenip, bu yolda rapor alınmalı; komşu parsellerin tutanak ve dayanakları getirtilip uygulanarak, bu taşınmazları sınır olarak nasıl nitelendirdikleri araştırılmalı; varsa, zilyetlik tanıkları taşınmazlar başında dinlenmeli; zilyetliğin ne zaman başladığı, kaç yıl süreyle ne şekilde devam ettiği sorulup, kesin tarih ve olgulara dayalı, açık yanıtlar alınıp; tesbit tarihine kadar davacı yararına zilyetlikle kazanma koşullarının oluşup oluşmadığı belirlenmeli; 3402 sayılı Kanunun .... maddesi uyarınca, davacı adına aynı çalışma alanı içerisinde kayıtsız ve belgesizden başkaca taşınmaz mal tespit ya da tescil edilip edilmediği tapu müdürlüğü ve ilgili kadastro müdürlüğü ile hukuk mahkemeleri yazı işleri müdürlüğünden sorulup, aynı Kanunun .../7/2005 tarihli ve 5403 sayılı Toprak Koruma ve Arazi Kullanımı Kanunu ile değiştirilen .../.... maddesi hükmü gözetilerek sulu ve susuz olarak kazanılmış toprak miktarı belirlenip, Kanunun getirdiği sınırlamanın aşılıp aşılmadığı saptanarak, toplanacak tüm kanıtlar birlikte değerlendirilip, ulaşılacak sonuca göre bir hüküm kurulmalıdır.
Ayrıca, yöredeki orman kadastrosu 3402 sayılı Kanunun Ek .... maddesi uyarınca yapılmış olup taşınmaz hakkında kadastro tutanağı düzenlenmiştir. Bu durumda eldeki dava, kadastro tespitine itiraz mahiyetindedir ve bu tür davalarda kadastro hâkimi sicil oluşturmakla görevlidir. Mahkemece tescil yönünden de hüküm kurularak sicil oluşturulması gerekirken, yanılgı ile tescil talebi yönünden görevsizlik kararı verilmesi usûl ve kanuna aykırı olup bozmayı gerektirmiştir.
SONUÇ: Yukarıda açıklanan nedenlerle; davalılardan ... ve Orman Yönetiminin temyiz itirazlarının kabulü ile hükmün BOZULMASINA, temyiz harcının istek halinde iadesine 02/04/2018 günü oy birliği ile karar verildi.