1. Ceza Dairesi 2017/836 E. , 2018/919 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs ve bu suça yardım
HÜKÜM : 1-) Sanık ... hakkında; TCK"nun 81/1, 35/2, 29, 62 ve 53. maddeleri uyarınca 5 yıl 7 ay 15 gün hapis cezası,
2-) Sanıklar ... ve ... hakkında ayrı ayrı; TCK"nun 81/1, 35/2, 39, 29, 62 ve 53. maddeleri uyarınca 3 yıl 9 ay hapis cezası.
TÜRK MİLLETİ ADINA
1-) Oluşa, dosya kapsamına ve CD inceleme tutanağına göre; aralarında husumet bulunan müşteki ... ile sanık ...’in olay günü internet kafede karşılaştıkları, çıkan tartışmanın kavgaya dönüşmesi üzerine kafeden dışarı çıktıkları, arkadaşları ..."in kavga ettiğini gören diğer sanıklar ... ve ...’ın koşarak müştekiye saldırdıkları, müştekiye tekme tokat vurup yere düşürdükleri, bu sırada ...’in bıçağı mağdurun öldürücü bölgelerine vurmaya başladığı, bu darbeler nedeniyle mağdurun akciğerinde pnömotoraks oluştuğu ve hayati tehlike geçirecek şekilde yaralandığı, ...’in bıçakla mağdura vurduğunu görmelerine rağmen sanıklar ... ve ..."ın mağduru darp etmeye devam ettikleri, mağdurun direnmesi ve çevreden gelenlerin sanıkları uzaklaştırdıkları olayda;
a-) Sanıklar ... ve ...’ın, özellikle diğer sanık ...’in bıçakla vurduğunu görmelerine rağmen eylemlerini sürdürmeleri göz önüne alınarak, fail olarak TCK"nun 37. maddesi delaletiyle cezalandırılmaları gerekirken, yardım eden oldukları gerekçesiyle verilen cezalardan indirim uygulanması,
b-) Teşebbüs nedeniyle verilen cezanın 9 yıldan 15 yıla kadar indirilmesini öngören TCK"nun 35. maddesi uyarınca, müştekide oluşan tehlike ve zararın ağırlığına göre makul bir ceza belirlenmesi gerekirken 9 yıl hapis cezası belirlenerek eksik ceza tayini, aleyhe temyiz olmadığından bozma nedeni olarak bildirilmemiştir.
2-) Toplanan deliller karar yerinde incelenip; sanık ...’in, mağdur ...’ı kasten öldürmeye teşebbüs, sanıklar ... ve ...’ın mağdur ...’ı ayrı ayrı kasten öldürmeye teşebbüse iştirak suçlarının sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, kasten öldürmeye teşebbüs suçunda tahrike ve takdire, kasten öldürmeye iştirak etme suçlarında takdire ilişen cezaları azaltıcı sebeplerin niteliği ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş incelenen dosyaya göre, verilen hükümde eleştiri ve düzeltme nedenleri dışında isabetsizlik görülmemiş olduğundan, sanık ... müdafiinin subuta, haksız tahrik şartlarının oluştuğuna; diğer sanıklar müdafilerinin bir nedene dayanmayan ve yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle;
Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih, 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK"nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri nazara alındığında mahkemenin bu madde ile yaptığı uygulamalar, yasaya aykırı ise de, bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, CMUK"nun 322. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak hüküm fıkralarının 5237 sayılı TCK"nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümleri "Anayasa Mahkemesinin iptal kararındaki hususlar gözetilerek 5237 sayılı TCK"nun 53/1-2-3. maddelerinin tatbikine" yazılmak suretiyle DÜZELTİLEN hükümlerin tebliğnamedeki düşünce gibi ONANMASINA, 01/03/2018 gününde oybirliği ile karar verildi.
