Çocuğun basit cinsel istismarı - kişiyi hürriyetinden yoksun kılma - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2014/12215 Esas 2018/913 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Çocuk Mahkemesi
SUÇA SÜRÜKLENEN ÇOCUK : ...
SUÇ : Çocuğun basit cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Mahkûmiyet

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak,
Suça sürüklenen çocuğun, olay tarihinde yolda yürümekte olan mağdureyi belinden tutup ağzını kapatmak suretiyle sürüklemeye başladığı ve bu sırada mağdurenin elini ısırıp çevreden yardım istemesi nedeniyle suça sürüklenen çocuğun onu bırakarak uzaklaştığı tüm dosya içeriğinden anlaşıldığından, suça sürüklenen çocuğun bedensel temas içeren eylemini cinsel saikle gerçekleştirdiğine dair delil bulunmayıp mevcut haliyle temas içeren eylemlerin teşebbüs aşamasında kalan kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun cebir unsuru içinde kaldığı gözetilerek 5237 sayılı TCK"nın 109/2, 109/3-f, 35/2, 31/2. maddeleri uyarınca mahkûmiyeti ile kanuni unsurları itibariyle oluşmayan çocuğun basit cinsel istismarı suçundan beraatine karar verilmesi yerine yazılı şekilde hükümler kurulması,
Uygulamaya göre de:
Suça sürüklenen çocuğun, aynı zaman diliminde ve işleniş şekli bakımından farklı özellik arz etmeyen eylemlerine ilişkin olarak, çocuğun basit cinsel istismarı suçundan dolayı alt sınırdan ceza tayin edildiği halde kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan temel ceza belirlenirken alt sınırdan uzaklaşılması suretiyle çelişkiye düşülmesi,

Çocuğun basit cinsel istismarı suçundan dolayı TCK"nın 103/1, 35/2. maddeleri uyarınca belirlenen 9 ay hapis cezası üzerinden aynı Kanunun 31/2. maddesi ile 1/2 oranında indirim yapıldığında 4 ay 15 gün yerine yazılı şekilde 6 ay hapis cezasına hükmedilmesi neticesinde fazla ceza tayini,
Suça sürüklenen çocuk hakkında hüküm kurulurken 5275 sayılı Kanunun 106/4. maddesine göre, hükmedilen adli para cezasının ödenmemesi halinde hapse çevrilemeyeceği gözetilmeksizin, yazılı şekilde ödenmeyen adli para cezasının hapse dönüştürüleceğine dair ihtarat yapılması suretiyle karar verilmesi,
Tayin olunan adli para cezalarının taksitlendirilmesi sırasında uygulama maddesi olan TCK"nın 52/4. maddesinin karar yerinde gösterilmemesi,
Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılan mağdure vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 12.02.2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.