Uyuşturucu madde ticareti yapma - Yargıtay 10. Ceza Dairesi 2015/3505 Esas 2019/8054 Karar Sayılı İlamı

10. Ceza Dairesi
Esas No: 2015/3505
Karar No: 2019/8054

Uyuşturucu madde ticareti yapma - Yargıtay 10. Ceza Dairesi 2015/3505 Esas 2019/8054 Karar Sayılı İlamı

Özet:

Antalya 3. Ağır Ceza Mahkemesi'nde bir davada sanık, uyuşturucu madde ticareti yapmak suçundan mahkum edildi. Ancak, sanığın ele geçirilen Biperiden ve Clonazepam etken maddesi içeren yeşil reçeteye tâbi tabletler hakkında TCK'nın 188/6. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı tartışılmadığından, hükmün bozulması gerektiği kararına varıldı. Ayrıca, tekerrür uygulamasıyla ilgili olarak da sanığa ek savunma hakkının tanınması gerektiği belirtildi. Kanun maddeleri ise şöyle açıklanabilir:
- TCK'nın 188/6. maddesi: \"Reçete ile satışına izin verilen uyuşturucu maddelerin üretimi resmi makamların iznine ya da satışı yetkili tabip tarafından düzenlenen reçeteye bağlıdır. Bu maddelerden birinin veya birkaçının birden aşağıdaki fiillerin herhangi birini işlemek amacıyla üretimi veya kazanç sağlamak amacıyla satışı yapılmışsa, altı yıldan on iki yıla kadar hapis cezası verilir.\"
- CMK'nın 226. maddesi: \"Suçun hukuki niteliği değiştiğinde ya da cezanın artırılması veya cezaya ek olarak güvenlik tedbiri uygulanması gerektiğinde, durum sanığa veya varsa müdafiine bildirilerek ek savunma hakkı tanınmadan sanık hakkında iddianamede gösterilen dış

10. Ceza Dairesi 2015/3505 E. , 2019/8054 K.

"İçtihat Metni"

Mahkeme : ANTALYA 3. Ağır Ceza Mahkemesi
Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma
Hüküm : Mahkûmiyet

Dosya incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ :
Yargılama sürecindeki işlemlerin yasaya uygun olarak yapıldığı, delillerin gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, vicdanî kanının dosya içindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eylemin sanık tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı anlaşıldığından, yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;
Ele geçirilen 1780 adet Biperiden etken maddesi ile 538 adet Clonazepam etken maddesi içeren yeşil reçeteye tâbi tabletlerin 5237 sayılı TCK"nın 188/6. maddesi kapsamında “üretimi resmi makamların iznine veya satışı yetkili tabip tarafından düzenlenen reçeteye bağlı olan ve uyuşturucu veya uyarıcı madde etkisi doğuran” maddelerden olması nedeniyle, sanık hakkında hükmedilen cezadan TCK"nın 188. maddesinin 6. fıkrası uyarınca indirim yapılıp yapılmayacağının tartışılması gerektiğinin gözetilmemesi,
Yasaya aykırı, sanığın temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, hükmün BOZULMASINA, üye ..."ün tekerrür uygulaması ile ilgili olarak da hükmün bozulması gerektiğine ilişkin ek gerekçesi ve oybirliğiyle, 12/12/2019 tarihinde karar verildi.

EK GEREKÇE

5271 sayılı CMK’nın 226. maddesine göre; suçun hukukî niteliği değiştiğinde ya da cezanın artırılması veya cezaya ek olarak güvenlik tedbiri uygulanması gerektiğinde, durum sanığa veya varsa müdafiine bildirilerek ek savunma hakkı tanınmadan, sanık hakkında iddianamede gösterilen dışında bir kanun hükmü uygulanamaz.
Sanık hakkında tekerrür hükümlerinin uygulanmasını gerektirecek durumunun, ilk defa duruşma sırasında ortaya çıkmadığı, dava açıldığında da mevcut olduğu ileri sürülerek, bu konuda ek savunma hakkına gerek bulunmadığına ilişkin görüş kabul edilemez. CMK"nın 226. maddesinin 2. fıkrasında yer alan "cezanın artırılmasını veya cezaya ek olarak güvenlik tedbirlerinin uygulanmasını gerektirecek hâller, ilk defa duruşma sırasında ortaya çıktığında aynı hüküm uygulanır" ifadesi, "iddianamede gösterilmeyen bir kanun hükmü gereğince, sanığın cezasının artırılması veya sanık hakkında güvenlik tedbiri uygulanması gerektiğinde de birinci fıkrada olduğu gibi durum sanığa veya varsa müdafiine bildirilerek ek savunma hakkı tanınması gerekir" anlamındadır.
Adli sicil kayıtlarında birden fazla hüküm bulunduğunda, bu hükümlerden hangisinin tekerrüre esas olduğu konusunda mahkemelerin bile zaman zaman yanıldığı, tekerrüre esas olmayan hükmün tekerrüre esas alındığı dikkate alındığında, hakim ve Cumhuriyet savcılarının bile uygulamada yanıldıkları bir konuda sanıklardan adli sicil kayıtlarındaki hükümlerden hangisinin tekerrüre esas olduğunu bilmesini beklemenin doğru olmayacağı kanaatindeyim.
Adlî sicil kaydı, CMK’nın 209. maddesi gereğince duruşmada okunması zorunlu belgelerdendir. Tekerrür oluşturan mahkûmiyet hükmünün yer aldığı adlî sicil kaydının duruşmada okunması üzerine sanığın okunan kaydın kendisine ait olduğunu veya bu belgeye karşı bir diyeceğinin bulunmadığını söylemesinin ek savunma yerine geçmesi mümkün değildir.
Emredici nitelikte olan CMK’nın 226. maddesi gözardı edilerek, sanığa ek savunma hakkı verilmeden, TCK’nın 58. maddesinin uygulanması yasaya aykırıdır.
Açıklanan nedenlerle, sanık hakkındaki hükmün bu nedenle de bozulması gerektiği kanısını taşıdığımdan çoğunluğun görüşüne katılmıyorum. 12/12/2019