Mahkemesi :İstanbul 9. Asliye Ticaret Mahkemesi
Tarihi :07.02.2012
Numarası :2006/764-2012/24

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki taraf vekillerince istenmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- K A R A R -

Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan ayıplı imalat nedeniyle ödenen iş bedelinin iadesi istemiyle yapılan ilâmsız icra takibine vâki itirazın iptâli, takibin devamı ve icra inkâr tazminatı istemine ilişkin olup mahkemece davanın kısmen kabulüne dair verilen karar, taraf vekillerince temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre tarafların aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2-Hükme esas alınan 06.09.2011 havale tarihli bilirkişiler kurulu ek raporunda tespit edilen ayıbın eserin reddini gerektirir nitelikte olmadığından iş bedelinden % 30 nefaset indirimi yapılması gerektiği yönünde görüş bildirilmiştir. Davacının takibe konu ettiği 20.331,22 TL asıl alacağın ödenen iş bedeli olduğu taraflar arasında ihtilâfsız olduğundan bu bedelin bilirkişiler kurulu raporunda gösterilen % 30"u oranındaki nefaset bedeli 6.099,36 TL olup, davacı iş sahibi bu bedeli talep etmekte haklıdır.
Diğer taraftan davacı iş sahibi, davalı yükleniciye göndermiş olduğu 07.10.2005 tarihli ihtarnameyle takip konusu bedelin 24 saat içerisinde ödenmesini talep ettiğinden ve ihtarnamenin yükleniciye 07.10.2005 tarihinde tebliğ edildiğinden yüklenici açısından 818 sayılı Borçlar Kanunun 101/I. maddesinde gösterilen temerrüt olgusu 09.10.2005 tarihi itibariyle gerçekleşmiştir.
Bu halde mahkemece hükme esas alınan bilirkişiler kurulu ek raporunda eserin kabule icbar edilemeyecek derecede ayıplı olmadığının tespit edilmiş olması gözetilerek iş bedelinden tenzili gereken 6.099,36 TL nefaset bedeli asıl alacak ile 09.12.2005 temerrüt tarihinden 18.10.2005 takip tarihine kadar işleyecek faizin hesaplanarak, 6.099,36 TL asıl alacağa takip tarihinden itibaren %30 oranını aşmamak koşuluyla değişen oranlarda avans faizi yürütülmesi suretiyle itirazın iptali ve takibin devamına karar verilmesi gerekirken;
eksik inceleme ve yanılgılı değerlendirmeyle ayıplı kapıların yükleniciye iadesine karar vermek suretiyle eserin kabule icbar edilemeyecek derecede ayıplı olduğu sonucunu ortaya çıkaracak şekilde iş bedelinin % 70"i yönünden takibin devamına karar verilmiş olması doğru görülmemiş kararın bu sebeplerle bozulması gerekmiştir.
SONUÇ:Yukarıda 1. bentte açıklanan nedenlerle tarafların sair temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca kabulüyle hükmün taraflar yararına BOZULMASINA, ödedikleri temyiz peşin harçlarının istek halinde temyiz eden taraflara geri verilmesine, karara karşı tebliğ tarihinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme isteminde bulunulabileceğine 10.03.2014 gününde oybirliğiyle karar verildi.