Yargıtay 12. Hukuk Dairesi 2012/27845 Esas 2013/275 Karar Sayılı İlamı

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki borçlu tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olup, dava dosyası için Tetkik Hakimi tarafından düzenlenen rapor dinlendikten ve dosya içerisindeki tüm belgeler okunup incelendikten sonra işin gereği görüşülüp düşünüldü:
6100 Sayılı Hukuk Muhakemeleri Kanunu"nun 120. maddesinde; “Davacı, yargılama harçları ile her yıl Adalet Bakanlığınca çıkarılacak gider avansı tarifesinde belirlenecek olan tutarı, dava açarken mahkeme veznesine yatırmak zorundadır.  Avansın yeterli olmadığının dava sırasında  anlaşılması hâlinde, mahkemece, bu eksikliğin tamamlanması için davacıya iki haftalık kesin süre verilir.” düzenlemesi yer almaktadır. Aynı kanunun 114/g maddesinde ise gider avansı dava şartı olarak kabul edilmiştir.
 Somut olayda borçlunun 05.09.2011  tarihinde ihalenin feshi istemi ile icra mahkemesine başvurduğu mahkemece  31.01.2012  tarihli celsede, 50,00 TL"nin gider avansı olarak yatırılmasının istendiği, ancak bunun ne için gerekli olduğunun belirtilmediği görülmüştür. Şu hale göre  davanın açıldığı tarihte yürürlükte olmayan yasa hükmüne dayalı olarak gider avansı yatırılması için süre verilerek bu gereklilik yerine getirilmediği gerekçesiyle sonuca gidilmesi aşırı şekilcilik olup hak kaybına yol açacağından kabul edilemez. O halde, mahkemece ihalenin feshi isteminin esası hakkında inceleme yapılarak oluşacak sonuca göre karar verilmesi gerekirken, gider avansı yatırılmadığı gerekçesi ile şikayetin reddi yönünde hüküm tesisi isabetsizdir.  
SONUÇ :Borçlunun temyiz itirazlarının kabulü ile mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İİK."nun 366. ve HUMK."nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), ilamın tebliğinden itibaren 10 gün içinde karar düzeltme yolu açık olmak üzere, 14/01/2013 günündeoybirliğiyle karar verildi.