Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs - kişiyi hürriyetinden yoksun kılma - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2016/4827 Esas 2019/13013 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından mahkumiyet

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Suça sürüklenen çocuk ile sanık haklarında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümlerin incelenmesinde;
Tüm dosya içeriği nazara alındığında, sanık ile suça sürüklenen çocuğun, olay günü mağdureye yönelik atılı suçu cebir ve tehditle işlediklerinin kabulüne ilişkin eylemlerin nelerden ibaret olduğunun kararda gösterilmesi gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde gerekçesiz hüküm kurulması suretiyle 5271 sayılı CMK"nın 230. maddesine muhalefet edilmesi,
Sanık ile suça sürüklenen çocuk haklarında çocuğun nitelikli cinsel istismarına teşebbüs suçundan kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mağdurenin aşamalarda cinsel ilişkinin gerçekleşmediğine yönelik beyanları ile tüm dosya içeriğine göre, sanığın olay günü mağdureyi boş bir inşaat alanına götürmesinin ardından yanında bulunan suça sürüklenen çocuğun tuttuğu mağdurenin anüsüne cinsel organını sokmaya çalıştığı ve eylemini tamamlamasına ciddi bir engel neden olmaksızın hareketlerini sonuna kadar götürebilme imkanı bulunduğu halde mağdurenin isteği üzerine icra hareketlerine kendiliğinden son verdiği anlaşıldığından, 5237 sayılı TCK"nın 36. maddesinde düzenlenen gönüllü vazgeçme hükümleri de nazara alındığında sanık ile suça sürüklenen çocuğun eylemlerinin çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek karar verilmesi yerine suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçuna teşebbüsten hükümler kurulması,
Kabule göre de;
Kovuşturma evresinde 5271 sayılı CMK"nın 226/2. maddesine aykırı olacak şekilde suçu sürüklenen çocuğa TCK"nın 103/3. maddesinden ve sanığa ise aynı Kanunun 103/3, 109/2. maddelerinden ek savunma hakkı tanınmaksızın anılan maddelerin tatbiki suretiyle savunma hakkının kısıtlanması,
Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk ile sanık müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 04.12.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.