MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı
HÜKÜM : Sanığın atılı suçtan mahkumiyetine dair Diyarbakır 3. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 18.05.2018 gün ve 2017/391 Esas, 2018/331 Karar sayılı hükme yönelik istinaf başvurusunun düzeltilerek esastan reddi

Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınıp, 5271 sayılı CMK"nın 299/1. maddesi uyarınca takdiren duruşmasız yapılan incelemede dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Kayden 08.08.2009 doğumlu olup suç tarihinde dokuz yaşı içerisinde bulunan mağdurenin Çocuk İzlem Merkezinde 24.07.2017 pazartesi günü verdiği ifadesinde babası olan sanığın yanında kaldığı bir aylık dönemde aralıklarla vajinal ve anal yoldan nitelikli cinsel istismar eylemlerine maruz kalıp, en son bir hafta önce perşembe günü (20.07.2017) istismarda bulunulduğunu belirtmesine rağmen annesi olan müşteki...’nin, soruşturma evresindeki beyanında bir süre ayrı yaşadığı eşi olan sanığın yanında kalan kızının 16.07.2017 tarihinde babasının yanından geldiğinde durumu anlattığını bildirmesi ve tüm dosya içeriği nazara alındığında; ilk derece mahkemesince 5271 sayılı CMK’nın 210/1, 236/2. maddeleri uyarınca son istismar eyleminin tarihine dair çelişkinin giderilerek maddi gerçeğin ortaya çıkarılması açısından mağdure ile müştekinin teminiyle mağdurenin hangi tarihte annesinin yanına döndüğü, buna göre son eylem tarihinin ne olduğu, alınan doktor raporunda vajinal yoldan organ sokulmasına dair fiziksel tıbbi bulguya rastlanılmayıp, anal muayenede ise taze kanamalı fissür belirlenmesi karşısında, sanığın değişik zamanlarda mağdureye vajinal veya anal yoldan organ sokup sokmadığı, istismar eylemlerinin nasıl gerçekleştiği, mağdurede anılan dönem ile öncesinde herhangi bir kabızlık veya hijyen eksikliğine bağlı sağlık sorunu yaşanıp yaşanmadığı hususlarında beyanlarının alınarak son eylem gününün belirlenmesi ve bu kapsamda mağdurenin iddia edilen son istismardan beş gün sonra Diyarbakır Adli Tıp Şube Müdürlüğünde görevli adli tıp uzmanınca 25.07.2017 tarihinde yapılan muayenesi sonrası hazırlanan 09.08.2017 günlü raporda genital muayenede hymende eski ya da yeni travmatik değişim izlenmediği, anal muayenede ise saat 6 hizasında saptanan 0.7 cm’lik taze kanamalı fissürün (mukozal yırtık) küçüğün aktardığı anal yoldan cinsel istismar öyküsüyle uyumlu bulunduğunun belirtilmesi karşısında, mahkemece son eylem tarihinin netleştirilmesinden sonra dava dosyasının İstanbul Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kuruluna gönderilerek belirlenen son eylem tarihi ile 25.07.2017 günlü anal muayenede tespit edilen bulgunun uyumlu olup olmadığı, beş gün sonra saptanan anal kanamalı fissürün iddia edilen nitelikli cinsel istismar eylemi dışında mağdurede mevcut kabızlık veya hijyen eksikliğine bağlı sağlık sorunları nedeniyle de ortaya çıkıp çıkamayacağı, şayet böyle bir durum varsa bunlar arasında tıbben ayrım yapılıp yapılamayacağı huslarında rapor aldırılması,
Mağdurenin aşamalarda sanık dışında ağabeyi ...ile kuzeni ...’in de değişik zamanlarda kendisine organ sokma boyutuna ulaşmaksızın cinsel istismarda bulunduklarını beyan etmesi üzerine adları geçen ...ile ... haklarında yaş küçüklüğü nedeniyle tefrik edilerek Diyarbakır Cumhuriyet Başsavcılığının 2017/32447 sırasına kaydedilen dosyada ayrıca soruşturma yapıldığı anlaşıldığından, söz konusu dosyanın akıbetinin araştırılıp, dava açılmışsa derdest olan mahkeme dosyasının mevcut bağlantı sebebiyle iş bu dosya ile birleştirilmesinden, karara çıkmış ise dosyanın tasdikli suretinin temin edilerek incelenmesinden sonra toplanacak delillere göre sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde mahkumiyet hükmü kurulması karşısında, söz konusu karara yönelik istinaf başvurusunun kabulü yerine düzeltilerek esastan reddedilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza Dairesinin 13.11.2019 gün ve 2019/318 Esas, 2019/1235 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun düzeltilerek esastan reddine yönelik hükmünün 5271 sayılı CMK"nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın ilk derece mahkemesine, kararın bir örneğinin Gaziantep Bölge Adliye Mahkemesi 17. Ceza gönderilmesine, 25.03.2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.