Yargıtay 12. Hukuk Dairesi 2007/17205 Esas 2007/16198 Karar Sayılı İlamı

Yukarıda tarih ve numarası yazılı mahkeme kararının müddeti içinde temyizen tetkiki alacaklı vekili tarafından istenmesi üzerine bu işle ilgili dosya mahallinden daireye gönderilmiş olmakla okundu ve gereği görüşülüp düşünüldü :
HUMK.nun 193.maddesi gereğince görevsizlik veya yetkisizlik kararı verilmesi üzerine davacının karşı tarafa görevli veya yetkili mahkemede tebligat yaptırması zorunludur.
Her iki halde de görevsizlik veya yetkisizlik kararına karşı temyiz süresinin sona erdiği veya Yargıtay’ın onama  kararının tebliğ edildiği tarihten başlayarak 10 gün içinde yeniden dilekçe verilmesi veya yeniden çağrı kağıdı tebliğ ettirilmesi gerekir. Aksi takdirde dava açılmamış sayılır. Aynı kural takip hukukunda da geçerlidir.
Somut olayda alacaklı yetkisiz icra dairesi olan Bursa’da borçlu hakkında 15.10.2004 tarihinde takipte bulunmuş borçlunun süresinde yetki itirazı üzerine Bursa 3.İcra Mahkemesi’nin 2004/778-742 sayılı ve 18.11.2004  tarihli kararı ile Bursa İcra Müdürlüğünün yetkisizliğine talep halinde dosyanın yetkili İzmir İcra Müdürlüğüne gönderilmesine karar verildiği , kararın 04.01.2005 tarihinde kesinleştiği anlaşılmıştır.Alacaklı vekilinin Bursa İcra Müdürlüğüne 14.06.2005 tarihinde başvurarak dosyanın yetkili İzmir İcra Müdürlüğüne gönderilmesini istediği anlaşılmaktadır.
Bu durumda, HUMK.nun 193.maddesinde öngörülen 10 günlük yasal süreden sonra alacaklı dosyanın yetkili icra dairesine gönderilmesi isteminde bulunduğundan, mahkemece, öncelikle HUMK.nun 193.maddesi uyarınca re’sen takibin açılmamış sayılmasına karar verilmesi gerekirken, bu hususun gözardı edilerek itirazın esasının incelenerek esas hakkında hüküm tesisi isabetsizdir. HUMK’nun 193. madde hükmünün kamu düzenine ilişkin olması nedeniyle kararın alacaklı vekilince temyiz edilmesi halinde dahi aleyhe bozma ilkesi nazara alınamaz (Hukuk Genel Kurulu’nun 06.10.2004 tarih 2004/1-433 kararında benimsendiği gibi).
SONUÇ  : Alacaklı vekilinin temyiz itirazlarının kabulü ile mahkeme kararının yukarıda yazılı nedenlerle İ.İ.K. 366 ve H.U.M.K.’nun 428. maddeleri uyarınca (BOZULMASINA), 10.09.2007 gününde oybirliğiyle karar verildi.