MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Mahkumiyet

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Suça sürüklenen çocuk hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Suç tarihinde on bir yaşı içinde bulunan ve kendisinde orta düzeyde zeka geriliği saptanan mağdurun aşamalarda yargılamaya konu olayla ilgili beyanda bulunamadığı, suça sürüklenen çocuğun, mağdurla oynadıklarını ancak bu durumun yanlış anlaşıldığını savunduğu, olay anına ilişkin görgü tanığı olan ..."ın ise aşamalardaki ifadelerinde çocukların belden aşağısını göremediğini ancak suça sürüklenen çocuğu mağdurun kolunu bükmüş şekilde arkasında durup mağdurun da "ah, uh" şeklinde ses çıkarır vaziyette olduklarını beyan ettiği, müşteki ... ile muhtar tanık ..."in ise kendilerine olayı aktaran ..."ın çocukların donlarını çıkarmış vaziyette gördüğünü söylediğini belirttikleri anlaşılmakla, tanık ..."ın beyanının denetlenebilmesi amacıyla olay yerinde keşif yapılıp neticesine göre hangi beyana üstünlük tanınacağı gerekçelendirildikten sonra suça sürüklenen çocuğun, mağdura yönelik zor kullanma eyleminin cinsel istismar amacıyla gerçekleştirilip gerçekleştirilmediği hususunun da tartışılması gerektiğinin gözetilmemesi,
Uygulamaya göre de;
Hüküm kurulurken 5237 sayılı TCK"nın 103/2, 103/4, 35, 103/6,31/2, 62 maddelerinin sırasıyla uygulanması gerekirken, yazılı şekilde uygulama yapılması suretiyle eksik ceza tayini,
Hükümden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yer alan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların ve 02.12.2016 tarihinde yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 13. maddesi ile TCK"nın 103. maddesinin yeniden düzenlenmesi karşısında, 5237 sayılı TCK"nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek lehe olan hükmün önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime imkan verecek şekilde kararda gösterilmesi suretiyle yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Suça sürüklenen çocuk hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;
Olayın meydana geldiği ... köyü sağlık ocağı lojmanları civarındaki köy kahvesi ile PTT binası arasındaki boşluğun tanık beyanlarına göre çocukların gelip oyun oynadıkları bir yer olması, mağdurun bahsedilen alana suça sürüklenen çocuk tarafından başka bir yerden alınarak götürüldüğüne yönelik dosyaya yansıyan bir delil veya beyan olmaması ve tüm dosya kapsamına göre, suça sürüklenen çocuğun atılı suçtan cezalandırılmasına yeter her türlü şüpheden uzak kesin ve inandırıcı delil bulunmadığı gözetilerek müsnet suçtan beraati yerine yazılı şekilde mahkumiyetine karar verilmesi,
Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafii ile O Yer Cumhuriyet Savcısının temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 08.10.2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.