MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, hakaret (sanık ... için), çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (suça sürüklenen çocuk ... hakkında)
HÜKÜM : Mahkumiyet

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Sanık ... hakkında hakaret ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesinde;
14.04.2011 tarihinde yürürlüğe giren 6217 sayılı Kanunun 26. maddesiyle 5320 sayılı Kanuna eklenen geçici 2. madde ile hapis cezasından çevrilenler hariç sonuç olarak hükmedilen 3000 TL’ye kadar (3.000 TL dahil) adli para cezaları kesin nitelikte olup, sanık hakkında hakaret suçundan tayin edilen 1.740 TL adli para cezasının tür ve miktarı itibariyle kesin olması nedeniyle temyizi mümkün bulunmadığından anılan hükme yönelik temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 317. maddesi uyarınca Reddiyle, incelemenin sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan kurulan hükümle sınırlı olarak yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mahkemece 5237 sayılı TCK"nın 109/2, 109/3-b, 109/3-f, 29, 62/1. maddeleri gereğince hükmedilen 1 yıl 10 ay 15 gün hapis cezasının aynı Kanunun 51/1. maddesine göre ertelenmesi karşısında, sanık hakkında uygulama koşullarının oluşmadığı gözetilmeden yazılı şekilde TCK"nın 53. maddesinin tatbikine karar verilmesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, ancak bu hususun yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesinin verdiği yetki uyarınca düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hükümde yer alan TCK"nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili bölümün karardan çıkartılması suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,
Suça sürüklenen çocuk ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlere yönelik temyiz incelemesinde;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Dosya içeriğine göre suça sürüklenen çocuğun, cinsel organını mağdurun makatına değdirdiği, bağırması üzerine mağdur küçüğü bırakıp eylemine son vermesi şeklinde gerçekleşen olayda, sanığın kastının organ sokmaya yönelik olduğuna ilişkin sözlü veya eylemsel bir davranışının olmaması ve engel hali olmaksızın kendiliğinden fiiline son vermesi nedeniyle eylemin çocuğun basit cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilmeden, suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde nitelikli cinsel istismar suçuna teşebbüsten hüküm kurulması,
Suça sürüklenen çocuğun eylem sırasında ne suretle cebir veya tehdit uyguladığına ilişkin yeterli gerekçe gösterilmeden yazılı şekilde TCK"nın 103/4. maddesinin uygulanması suretiyle fazla ceza tayini,
Cumhuriyet Başsavcılığınca düzenlenen 10.02.2010 günlü iddianamede; suça sürüklenen çocuğun, 20.01.2010 tarihinden yaklaşık 2,5 yıl önce Ereğli Eti parkına gelerek mağduru aldığı, mağduru Ereğli tren istasyonunda bulunan çukur bir yere götürdüğü ve burada mağdura soyunmasını söylediği, mağdurun suça sürüklenen çocuktan korkarak pantolonunu ve külotunu çıkarttığı, mağduru öne doğru eğdiği ve arkasına geçtiği, kendi pantolonunu da indirdiği ve mağdura temas ettiği, ilişkiye girmeye çalıştığı, ancak mağdurun tepki göstermesi üzerine ilişkiye giremediği böylece mağduru cinsel amaçlı kişiyi hürriyetinden yoksun kıldığının anlatılmasına göre; 5271 sayılı CMK" nın 225/1. maddesindeki "Hüküm, ancak iddianamede unsurları gösterilen suça ilişkin fiil ve faili hakkında verilir" şeklindeki düzenleme gözetildiğinde suça sürüklenen çocuk hakkında cebir, tehdit veya hile kullanmak suretiyle kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan usulüne uygun şekilde açılmış dava bulunmadığı nazara alınarak, iddianameye konu eylemlerle ilgili olarak 5237 Sayılı TCK" nın 109/1. maddesi yerine 109/2. maddesi uygulanmak suretiyle fazla ceza tayini,
Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 12.09.2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.