Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı - çocuğun basit cinsel istismarı - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2017/6801 Esas 2018/4951 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, çocuğun basit cinsel istismarı
HÜKÜM : Mahkûmiyet

İlk derece mahkemesince bozma üzerine verilen kısmen re"sen de temyize tabi hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Sanığın, mağdure ..."ya karşı gerçekleştirdiği beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan hüküm kurulduğu sırada, Yargıtay Ceza Genel Kurulunun Dairemizce de benimsenen 20.11.2007 gün ve 2007/5-142 Esas, 2007/240 Karar sayılı ilamında belirtildiği üzere sanığın zincirleme biçimde gerçekleşen eylemleri nedeniyle TCK"nın 61/4-5. maddeleri dikkate alınarak, 103/2, 103/3. maddeleri uyarınca verilecek ceza üzerinden aynı Kanunun 43. maddesi ile yapılacak arttırım sonucunda bulunacak miktarın 103/6. maddesine göre tayin edilecek cezaya ilave edilmesi suretiyle sonuç cezanın belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Oluşa uygun kabule göre sanığın, uyumakta olan mağdur ..."in iç çamaşırını çıkarttıktan sonra herhangi bir cebir veya tehditte bulunmaksızın poposuna dokunmasının ardından uyanan mağdurun kendisini annesine söyleyeceğini belirtmesi üzerine onu tehdit ettiğinin anlaşılması karşısında hakkında mağdur ..."e yönelik eylemi nedeniyle belirlenen temel cezada koşulları oluşmadığı halde TCK"nın 103/4. maddesinin uygulanması suretiyle cezanın fazla tayini,
Kabule göre de;
Sanık hakkında mağdur ..."e yönelik çocuğun basit cinsel istismarı suçundan hüküm kurulurken, 5237 sayılı TCK"nın 103/1, 103/3, 103/4. maddeleri uyarınca hükmedilen 6 yıl 9 ay hapis cezası üzerinden aynı Kanunun 43/1. maddesi ile 1/4 oranında arttırım yapıldığında cezanın 7 yıl 15 ay 7 gün yerine 7 yıl 6 ay olarak belirlenip ve bunun üzerinden TCK"nın 62/1. maddesi uyarınca 1/6 oranında indirim yapılması neticesinde cezanın 6 yıl 12 ay 10 gün yerine 6 yıl 3 ay olarak eksik belirlenmesi,
Hükümlerden sonra 24.11.2015 günlü, 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamı ile 5237 sayılı TCK"nın 53. maddesi yönünden kısmi iptal kararı verildiğinden, anılan husus nazara alınarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, katılan mağdurlar vekilleri ile sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, kısmen re"sen de temyize tabi hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 05.07.2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.