Mahkemesi :İstanbul 32. Asliye Ticaret Mahkemesi
Tarihi :26.03.2013
Numarası :2011/159-2013/62

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki taraf vekillerince temyiz edilmiş, davalı vekili tarafından duruşma istenmiş ise de davetiye masrafı bulunmadığından duruşma isteğinin reddiyle incelemenin evrak üzerinde yapılmasına karar verildikten sonra temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- K A R A R -

Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan bakiye alacağın tahsili istemiyle açılmış, mahkemece davanın kısmen kabulüne dair verilen karar taraflarca temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalı yüklenicinin tüm, davacı taşeronun ise aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları yerinde görülememiş, reddi gerekmiştir.
2-Mahkemece alınan bilirkişi ek raporunda işin kesin hesabı çıkartılmış, KDV dahil yapılan iş tutarı 1.106.979.76 TL"den, ödemeler tutarı 1.069,763,99 TL mahsup edildiğinde davacı taşeronun kesin hesaptan bakiye alacağı 37.215,77 TL olarak bulunmuş, bu tutara ayrıca kesin hesabın içinde yer almadığı bildirilen 25.11.2005 tarihli iki adet fatura tutarı 5.404,40 TL ilave edilerek davacı taşeronun kesin hesap alacağı 42.620,17 TL"ye ulaşmıştır. Davacının bu alacağından davalının talep etmekte haklı olduğu belirtilen 28.674,00 TL gecikme cezası mahsup edilerek 13.946,17 TL üzerinden takibin devamına karar verilmiştir.
Taraflar arasındaki sözleşmenin 14. maddesinde, işin 8. maddede belirtilen süre içinde taşerondan kaynaklanan sebeplerle bitmemesi halinde günlük 270,00 TL gecikme cezası uygulanacağı öngörülmüştür. Sözleşmede kararlaştırılan bu ceza 818 sayılı Borçlar Kanunu"nun 158/II. maddesinde öngörülen ifaya ekli ceza niteliğinde olup bu cezanın talep edilebilmesi için cezai şart talep hakkının teslim anında saklı tutulmuş olması gerekir. İşin geçici kabulü 03.04.2006 tarihinde yapılmış ve iş davalıya teslim edilmiş olup, teslim anında cezai şart talep hakkı saklı tutulmadığından davalının ifaya ekli cezayı talep hakkının düşmüş olduğu gözetilmeden davacının bakiye alacağı olarak belirlenen 42.620,17 TL"den 90 gün karşılığı KDV"li gecikme cezası tutarı 28.674,00 TL"nin mahsubu sonucu 13.946,17 TL üzerinden davanın kabulüne karar verilmesi doğru olmamış, davanın bakiye alacak tutarı 42.620,17 TL üzerinden kabulüne karar verilmek üzere bozulması gerekmiştir.
SONUÇ: Yukarıdaki 1. bentte yazılı nedenlerle davalının tüm, davacının sair temyiz itirazlarının reddine, hükmün 2. bent uyarınca temyiz eden davacı yararına BOZULMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davacıya geri verilmesine, aşağıda yazılı bakiye 714,70 TL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, karara karşı tebliğ tarihinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme isteminde bulunulabileceğine 01.07.2014 gününde oybirliğiyle karar verildi.