Uyuşturucu madde ticareti yapma - Kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma - Yargıtay 20. Ceza Dairesi 2015/8352 Esas 2017/4623 Karar Sayılı İlamı

20. Ceza Dairesi         2015/8352 E.  ,  2017/4623 K.

"İçtihat Metni"

Mahkeme : ANKARA 5. Ağır Ceza Mahkemesi
Suçlar : 1-Uyuşturucu madde ticareti yapma(sanıklar Erhan, Kaya ve Metin hakkında)
2-Kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma (sanık ... hakkında)
Karar : Tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanması (sanık ... hakkında)

Dosya İncelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
1-Sanık ... hakkında "tedavi ve denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına" ilişkin kararına yönelik temyiz isteminin incelenmesinde:
Dairemizce de benimsenen Yargıtay Ceza Genel Kurulu"nun 20/03/2012 tarihli ve 2011/785 esas ve 2012/101 karar sayılı kararında açıklandığı üzere; “kullanmak için uyuşturucu veya uyarıcı madde satın alma, kabul etme veya bulundurma” suçundan dolayı, TCK"nın 191. maddesinin 2. fıkrası gereğince verilen “tedavi ve/veya denetimli serbestlik tedbiri uygulanmasına” ilişkin kararın, sözü edilen fıkraya 6217 sayılı Kanunla eklenen cümlenin yürürlüğe girdiği 14/04/2011 tarihinden önce ya da sonra verilip verilmediğine bakılmaksızın, temyiz değil itiraz kanun yoluna tabi olması nedeniyle, itirazla ilgili gerekli kararın yetkili ve görevli itiraz merciince verilmesi için, bu suçla ilgili olarak kararın incelenmeksizin Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı"na İADESİNE,
2-Sanıklar Erhan, Kaya ve Metin hakkında kurulan mahkûmiyet hükümlerinin incelenmesinde:
Yargılama sürecindeki işlemlerin yasaya uygun olarak yapıldığı, delillerin gerekçeli kararda gösterilip tartışıldığı, eylemin sanıklar tarafından gerçekleştirildiğinin saptandığı, vicdani kanının dosya içerisindeki belge ve bilgilerle uyumlu olarak kesin verilere dayandırıldığı, eyleme uyan suç tipi ile eleştiri ve aşağıda belirtilenler dışında yaptırımların doğru biçimde belirlendiği anlaşıldığından, yerinde görülmeyen diğer temyiz itirazlarının reddine, ancak;
1-Hükümden sonra 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi"nin 08.10.2015 tarihli 2014/140 esas ve 2015/85 karar sayılı kararı ile, 5237 sayılı TCK"nın 53. maddesinin bazı hükümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, bu maddenin uygulanması açısından, sanıkların durumunun yeniden belirlenmesinde zorunluluk bulunması,
2-Dosya kapsamında yer alan 12/10/2011 tarihli uzmanlık raporunun içeriğinden iade edilen maddenin "226 gram eroin" olduğu anlaşıldığı halde, 2011/9238 sayılı emanet eşya makbuzuna maddi hata sonucu "226 gram hint keneviri bitki kırıntısı" olarak kaydedilmesi ve mahkemesince de "226 gram hint keneviri bitki kırıntısının" müsaderesine karar verilmesi,
3-Ankara Kriminal Polis Laboratuvarınca alınan tanık numunelerin de müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin düşünülmemesi,
Kanuna aykırı, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde olduğundan, CMUK"nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA; ancak bu aykırılıkların yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanun"un 322. maddesi gereğince düzeltilmesi mümkün bulunduğundan;
1-TCK"nın 53. maddesinin uygulanması ile ilgili bölümün hüküm fıkrasından çıkarılması ve yerine “Anayasa Mahkemesi"nin 08.10.2015 tarihli iptal kararından sonra oluşan durumuna göre, sanıklar hakkında, TCK"nın 53. maddesinin 1 ve 2. fıkraları ile 3. fıkrasının birinci cümlesinin uygulanmasına” ibaresinin eklenmesi,
2-Hüküm fıkrasının müsadereye ilişkin kısmında yer alan ve "Adli emanetin 2011/9238 sırasında kayıtlı" ibaresi ile başlayan paragrafın hükümden çıkarılarak, yerine "Dosya kapsamında yer alan 12/10/2011 tarihli uzmanlık raporunun içeriğinden "226 gram eroin maddesi" olduğu anlaşıldığı halde, adli emanetin 2011/9238 sırasında maddi hata sonucu "226 gram hint keneviri bitki kırıntısı" olarak kaydedilen uyuşturucu madde ile Ankara Kriminal Polis Laboratuvarınca alınan tanık numunelerin TCK"nın 54/4. maddesi uyarınca müsaderesine” ibaresinin yazılması,
Suretiyle, hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA, 21/09/2017 tarihinde oybirliği ile karar verildi.