Yargıtay 15. Hukuk Dairesi 2013/5733 Esas 2014/3791 Karar Sayılı İlamı

Mahkemesi :Ticaret Mahkemesi

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:
- K A R A R -

Dava davacı yüklenici ile davalı iş sahibi arasında eser sözleşmesi uyarınca sözleşme anında öngörülmeyen ve asıl iş sahibi idarenin proje onayı sonrasındaki talepleri ve direk sayısındaki artış nedeniyle yapılan ilave imalât bedelinin tahsilinin istemine dayalı başlatılan icra takibine itirazın kaldırılması talebinden ibaret olup, mahkemece davanın kısmen kabulüne ve icra inkâr tazminatı talebinin kabulüne dair verilen karar, davalı tarafından temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davalının aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan sair temyiz itirazları yerinde görülmemiş, reddi gerekmiştir.
2-Takip tarihinde yürürlükte bulunan İİK"nın 67/II. maddesi uyarınca borçlunun itirazının haksızlığına karar verilirse alacaklının talebi ile borçlunun hükmolunan meblağın %40"ından aşağı olmamak üzere uygun bir tazminatla mahkumiyetine karar verilir. Bu maddeye göre borçlunun tazminatla sorumlu tutulabilmesi için itirazında haksız olması gerekir. Alacak miktarı likid değilse borçlunun itirazında haksızlığından sözedilemez. Somut olayda takibe konu yapılan miktar her ne kadar faturalara dayanmakta ise de, alacak bilirkişi incelemesiyle saptandığı ve davalı itirazında tamamen haksız olmadığından alacağın likid olduğundan sözedilemez. Bu sebeplerle mahkemece koşulları oluşmadığından icra inkâr tazminatı isteminin reddi gerekirken kabulü doğru olmamıştır. Bu husus kararın bozulmasını gerektirmekte ise de, yapılan yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılamayı gerektirmediğinden 6100 sayılı HMK"nın geçici 3. maddesinin yollamasıyla 1086 sayılı HUMK"nın 438/VII. maddesi uyarınca icra inkâr tazminatı kaldırılmak suretiyle kararın düzeltilerek onanması uygun bulunmuştur.

./..


SONUÇ:Yukarıda 1. bentte yazılı nedenlerle davalının sair temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca kabulü ile kararın hüküm kısmının 2 nolu bendinde yer alan "İtirazın iptaline karar verilen asıl alacak para olan 19.207,60 TL üzerinden %40 icra inkâr tazminatına hükmedilerek davalıdan tahsiline” cümlesinin tamamiyle çıkarılarak yerine “koşulları oluşmadığından icra inkâr tazminatı talebinin reddine” cümlesinin yazılmasına, kararın değiştirilmiş bu şekliyle DÜZELTİLEREK ONANMASINA, ödediği temyiz peşin harcının istek halinde temyiz eden davalıya geri verilmesine, karara karşı tebliğ tarihinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme isteminde bulunulabileceğine 03.06.2014 gününde oybirliğiyle karar verildi.