Mahkemesi :Asliye Hukuk Hakimliği


Yukarıda tarih ve numarası yazılı bozmaya uyularak verilen hükmün temyizen tetkiki davalı vekili tarafından istenmiş ve temyiz dilekçesinin süresi içinde verildiği anlaşılmış, eksiklik nedeniyle mahalline iade edilen dosya ikmal edilerek gelmiş olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:


- K A R A R -

Dosyadaki yazılara, mahkemece uyulan bozma ilamı gereğince inceleme yapılıp hüküm verilmiş olmasına delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre yerinde bulunmayan bütün temyiz itirazlarının reddiyle usul ve yasaya uygun olan hükmün ONANMASINA, aşağıda yazılı bakiye 2.192,90 TL temyiz ilam harcının temyiz eden davalıdan alınmasına, karara karşı tebliğ tarihinden itibaren 15 gün içinde karar düzeltme isteminde bulunulabileceğine 09.05.2014 gününde oyçokluğuyla karar verildi.
-KARŞI OY YAZISI-
Asıl dava eser sözleşmesi ve sözleşme dışı fazla imalât bedelinin tahsili için yapılan ilâmsız icra takibine itirazın iptâli, birleşen dava alacak istemine ilişkindir. Mahkemece asıl davanın kısmen kabulüne birleşen davanın reddine dair verilen karar, davalı iş sahibi vekilince temyiz edilmiştir.
Mahkemenin davanın kısmen kabulüne dair 2005/56 Esas 2008/302 Karar sayılı ilk kararı, taraf vekillerinin temyizi üzerine Dairemizin 27.01.2012 gün 2011/4797 Esas, 2012/353 Karar sayılı ilâmı ile özetle, sözleşme dışı veya fazladan imalât gerçekleşmesi durumunda bunların bedeli kararlaştırılmadığından BK"nın 366 ve 413 maddeleri uyarınca yapıldığı tarihteki piyasa fiyatlarıyla ile hesaplanacağı, yeniden oluşturulacak bilirkişi kuruluna öncelikle sözleşme ve protokol çerçevesinde davacının yaptığı planların işe yarar olup olmadığının incelettirilip, anlaşmaya uygun olan kısmına sözleşme ve protokoldeki bedele göre isabet eden tutarı hesaplattırılarak böylece bulunan davacı alacağının hüküm altına alınması gerekirken eksik inceleme ve yetersiz bilirkişi raporuyla hükme varılması usul ve yasaya aykırı görülerek bozulmuş, karar düzeltme yoluna gidilmemiş, mahkemece usul ve yasaya uygun görülen Dairemiz bozma ilâmına uyulmuştur.
Yerel mahkemece bozmaya uyulduğuna göre bozmada belirtilen hususlar lehine olan taraf için usulü kazanılmış hak oluşturacağından bozma ilâmı uyarınca araştırma yapılarak, bozmada değinilen hususların yerine getirilmesi zorunludur.
Hükmüne uyulan Dairemiz bozma ilâmında, davacının yaptığı planların işe yarar olup olmadığının inceletilmesi gereğine işaret edilmiştir. Bozmadan sonra düzenlenen Bilirkişi kurulu rapor ve ek raporunda belediye meclisince planların onaylanması sebebiyle işe yarar olduğu belirtilmiştir. Ancak geri çevirme kararı üzerine getirtilip incelenen ... İdare Mahkemesi"nin 2003/444 Esas, 2005/595 Karar sayılı ilâmı ile davacının yaptığı 1/5000 ölçekli nazım imâr planının kabulüne ilişkin davalı belediye meclisinin 10.08.2002 gün 7 sayılı karar ve işleminin iptâline karar verildiği ve temyiz edilmeksizin kesinleştiği anlaşılmaktadır. Bunun yanında davalı yanca Bayındırlık ve İskan Bakanlığı"nca planların onaylanmadığı savunulmasına rağmen bu husus araştırılmamış ve bilirkişilerce değerlendirilmemiştir. Bu halde bozmaya uyan yerel mahkemenin bozma uyarınca ve doğrultusunda inceleme yaptığından sözedilemez.
Bu durumda mahkemece, davacının sözleşme ve protokol gereği ve bunların dışında sözleşme dışı fazla imâlat olarak yaptığı proje ve planların savunma doğrultusunda ilgili bakanlıkça onaylanıp onaylanmadığı araştırıldıktan sonra, kesinleşen idare mahkemesi kararı ile ilgili bakanlıkça verilecek cevaba göre imar planlarının kullanılabilmesi ve işe yarar olması için Bayındırlık ve İskan Bakanlığı"nın onayının bulunması zorunluluğu olup olmadığı da gözönünde tutalarak, konusunda uzman teknik bilirkişi kurulundan alınacak raporla bunların davalı iş sahibi belediyenin işine yarar olup olmadığı, sözleşme protokol kapsamındakilerin sözleşme ve protokol hükümlerine, sözleşme dışı fazla planların yapıldığı yıl mahalli piyasa rayiçlerine göre bedeli tespit ettirilip, değerlendirilmek suretiyle davanın sonuçlandırılması gerekirken bu hususlar üzerinde durulmadan yazılı miktarda kabul kararı verilmesi doğru olmadığından hükmün bozulması düşüncesi ile sayın çoğunluğun onama kararına katılmıyorum.