İhaleye fesat karıştırma - Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2013/10320 Esas 2014/1632 Karar Sayılı İlamı

Tebliğname No : 5 - 2013/89613
MAHKEMESİ : K.. M..
TARİHİ : 27/12/2012
NUMARASI : 2009/305 Esas, 2012/422 Karar
SUÇ : İhaleye fesat karıştırma

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi;
CMK"nın 260/1. maddesine göre ihaleye fesat karıştırma suçundan katılan sıfatını alabilecek surette zarar görmüş olan Hazinenin kanun yoluna başvurma hakkının bulunması ve hükmün vekili tarafından temyiz edilmesi karşısında 3628 sayılı Yasanın 18. maddesinin verdiği yetkiye dayanılarak katılma talebinin kabulüne karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
765 sayılı TCK"nın 205. maddesindeki suçun maddi unsurunun sanığın kendisi ve üçüncü şahıslar lehine haksız çıkar sağlamak olduğu, bu öğenin gerçekleşmesi halinde ihaleye fesat karıştırma suçunun oluşacağı gözetildiğinde; suç tarihlerinde İzmit Büyükşehir Belediyesi Su ve Kanalizasyon İdaresi (İSU) yönetim kurulu başkanı, satın alma şube müdürü, ihale komisyonu başkan ve üyesi ile mubayaa memuru olan sanıkların rayiç bedellerinden çok daha yüksek fiyatlarla iddianameye konu edilen malzemeleri almak suretiyle ihaleye fesat karıştırdıklarının iddia edilmesi ve 26/06/2012 tarihli bilirkişi kurul raporunda piyasa rayiç fiyatları öğrenildikten sonra kıyaslama yapılabileceğinin belirtilmesi karşısında;
İhalelere konu mal ve hizmetlerin teknik özellikleri, nitelik ve sayıları da gösterilmek suretiyle suç tarihleri itibarıyla ortalama rayiç bedellerinin ne kadar olduğunun Ticaret Odasından sorulmasından sonra dosyanın tümüyle konunun uzmanı bilirkişilerden oluşturulacak kurula tevdi edilerek, İ.. B.. Başmüfettişlerince düzenlenen 30/04/2002 ve 29/07/2003 tarihli raporlarda tespit edilen ve iddianameye konu edilen mevzuata aykırılık ve usulsüzlüklerin ilgili oldukları her bir ihale kararı ile ayrı ayrı ilişkilendirilerek irdelenmesi suretiyle; ihale kararlarının alındığı tarihler itibarıyla piyasa rayiçleri ile yapılan teklifler ile tercihe layık görülen tekliflerin değer ve uygunluklarının ve ayrıca ihale kararına konu mal ve hizmetlerin değeri ile kurumca kabulü yapılan mal ve hizmetlerin değerlerinin muayene kabul tutanakları ve ayniyat alındı belgeleri de dikkate alınarak ayrı ayrı mukayese edilip değerlendirilmesinden sonra, suç tarihleri itibarıyla saptanacak ortalama rayiç fiyatları ile ihale bedelleri arasında idare aleyhine fark bulunup bulunmadığı, varsa söz konusu ihalelere ilişkin idarenin zararına olan işlemlerin neler olduğu, uğranılan zararın, başka bir ifade ile suça konu teşkil eden mal ve hizmetlerin satın alındığı firmalara haksız bir çıkar sağlanıp sağlanmadığı, sağlanmışsa tutarının ne kadar olduğu ve bunların kabulüne ilişkin işlemlerde öngörülen usul ve uygulamalara aykırı davranılıp davranılmadığı, kasıtlarını belirleme bakımından sanıkların menfaat sağlama sürecindeki konumları, görevleri ve hangi ölçüde etkili oldukları, menfaatin kime sağlandığı ve biçimi hususlarında denetime imkan verecek şekilde ayrıntılı rapor alındıktan sonra hukuki durumlarının tayin ve takdiri gerektiği gözetilmeden eksik inceleme ile yazılı şekilde beraet kararları verilmesi,
Kanuna aykırı, katılanlar vekillerinin temyiz itirazları bu nedenle yerinde görülmüş olduğundan, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 17/02/2014 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.