Nitelikli cinsel saldırı - kişiyi hürriyetinden yoksun kılma sanık; kişiyi hürriyetinden yoksun kılma üç kez suça sürüklenen çocuk - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2016/8829 Esas 2017/1485 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Nitelikli cinsel saldırı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (sanık); kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (üç kez) (suça sürüklenen çocuk)
HÜKÜM : Mahkûmiyet

İlk derece mahkemesince bozma üzerine verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Sanık hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma ve suça sürüklenen çocuk hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma (üç kez) suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;
Sanık hakkında 5237 sayılı TCK"nın 53. maddesi ile ilgili olarak 24.11.2015 tarihli, 29542 sayılı Resmî Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 gün ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı ilamıyla verilen iptal kararının infaz aşamasında nazara alınması mümkün görülmüştür.
Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiillerin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatları yapılmış bulunduğundan, sanık ile sanık ve suça sürüklenen çocuk müdafilerin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükümlerin ONANMASINA,
Sanık hakkında nitelikli cinsel saldırı suçundan kurulan hükmün temyiz incelemesine gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Sanık hakkında 5237 sayılı TCK"nın 102/2, 102/3-d. maddelerinin tatbiki ile bulunan 10 yıl 6 ay hapis cezası üzerinden aynı Kanunun 35/2. maddesi uyarınca 3/4 oranında indirim yapıldığında hapis cezasının 2 yıl 7 ay 15 gün yerine, 5 yıl 3 ay olarak ve TCK"nın 62/1. maddesi ile 1/6 oranında indirim yapıldığında ise 2 yıl 2 ay 7 gün yerine 4 yıl 4 ay 15 gün olarak tayini suretiyle fazla cezaya hükmedilmesi,
Sanık hakkında nitelikli cinsel saldırı suçundan dolayı TCK"nın 102/2-3d. maddesiyle verilecek cezada eylemin teşebbüs safhasında kalması nedeniyle, aynı Kanunun 35/2. maddesi uyarınca yapılacak indirimin, bu suçun geçitli suçlardan olması sebebiyle TCK"nın 102/1. maddesini de içerdiği gözetilerek, basit cinsel saldırı suçuna ilişkin aynı Kanunun 102/1-3d. maddesinde öngörülen cezanın altında olmayacak şekilde belirlenmesi gerektiği düşünülmeden hakkaniyete aykırı şekilde indirimin fazla yapılması suretiyle hüküm kurulması,
Kanuna aykırı, sanık ile müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, ceza miktarı itibariyle kazanılmış hakkı saklı kalmak kaydıyla hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321 ve 326. maddeleri uyarınca BOZULMASINA, 21.03.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.