Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı - kişiyi hürriyetinden yoksun kılma - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2014/9029 Esas 2017/1364 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Mahkûmiyet

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Aralarında menfaat çatışması bulunan suça sürüklenen çocuklar ... ile ...’ın ayrı ayrı müdafiler tarafından temsil edilmeleri gerekirken, aynı müdafii tarafından temsil edilmeleri suretiyle 1136 sayılı Avukatlık Kanununun 38 ve 5271 sayılı CMK"nın 152. maddelerine muhalefet edilmesi,
Mağdureye yönelik 2010 yılı Şubat ayında işledikleri iddia edilen çocuğun basit cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından dolayı suça sürüklenen çocuklar ... haklarında kamu davası açılmasından sonra, aynı mağdureye karşı 2010 yılı Mayıs ayında işlediği iddia edilen çocuğun basit cinsel istismarı suçundan dolayı suça sürüklenen çocuk ... hakkında da ayrı bir kamu davası açıldığı ve suça sürüklenen çocuklar ... ... ile ... haklarında Erzurum 1. Ağır Ceza Mahkemesi nezdinde 22.11.2012 gün ve 2010/162 Esas, 2012/289 Karar sayılı iş bu temyize konu hükümler üzerinden, suça sürüklenen çocuk ... hakkında da bozmadan sonra Erzurum 2. Ağır Ceza Mahkemesi nezdinde 21.09.2016 gün ve 2016/181 Esas,2016/162 Karar sayılı hüküm üzerinden görülüp sonuçlandırılan davalar arasında hukuki, şahsi ve fiili bağlantı bulunması sebebiyle öncelikle her iki dosyanın birleştirilmesinden sonra mağdurenin İstanbul Adli Tıp Kurumu 6. İhtisas Kuruluna sevkiyle adları geçen suça sürüklenen çocukların 2010 yılı şubat ve mayıs aylarındaki eylemlerinden dolayı ruh sağlığının bozulup bozulmadığı, bozulmuş ise hangi suça sürüklenen çocuk veya çocukların eylemlerinden dolayı bozulduğu hususlarında her bir suça sürüklenen çocuğun eylemleri yönünden ayrı ayrı değerlendirme yapılmak suretiyle rapor aldırıldıktan sonra toplanacak delillere göre TCK"nın 103/6. maddesinin uygulanıp uygulanmayacağı hususunda karar verilmesi gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hükümler kurulması,
Kabul ve uygulamaya göre de,
Suça sürüklenen çocuklar ... ile ... haklarında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçundan kurulan hükümlerle ilgili olarak 5237 sayılı TCK"nın 31/2. maddesi gereğince yapılacak 1/2 oranındaki indirim sonucunda suça sürüklenen çocuk ... hakkında bulunan 7 yıl 10 ay 15 gün hapis cezası ile suça sürüklenen çocuk ... hakkında bulunan 7 yıl 6 ay hapis cezasının, aynı maddenin son cümlesi uyarınca 7 yıla indirilmesi gerekirken, TCK"nın 31/2. maddesinin son cümlesi gözetilmeden hükümler kurulması suretiyle fazla ceza tayini,
Hükümlerden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yer alan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların ve 02.12.2016 tarihinde yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 13. maddesi ile TCK"nın 103. maddesinin yeniden düzenlenmesi karşısında, 5237 sayılı TCK"nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek lehe olan hükmün önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime imkan verecek şekilde kararda gösterilmesi suretiyle yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuklar müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 15.03.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.