Mahkemesi :Asliye Hukuk Hakimliği

Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki taraf vekillerince istenmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- K A R A R -

Dava, eser sözleşmesinden kaynaklanan fazla ödemenin istirdadına karar verilmesi istemiyle açılmış, davalı reddini savunmuş, mahkemenin kısmen kabule dair kararı taraf vekillerince temyiz edilmiştir.
...-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre tarafların aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan diğer temyiz itirazları reddedilmelidir.
...-Taraflar arasında davacıya ait ........ ilçesi ....köyü .....i mevkiinde bulunan ... pafta 2963 parsel üzerine iki (...) kat inşaat yapılması, bedel olarak yine aynı mevkiide bulunan 2903 parselin tapu kaydının devredilmesi, ayrıca ....000,00 TL nakit ödenmesi konusunda sözlü anlaşmanın varlığı uyuşmazlık konusu değildir. Davacı iş sahibi; davalı yüklenicidir. Davalının su basmanını tamamladıktan sonra inşaatı terkettiği iddiasıyla fazla ödenenin istirdadı istemiyle eldeki dava açılmıştır. Davalı gönderilen paralar ile inşaatın bir kısmının yapılabildiğini savunmaktadır. Halen inşaata devam edilmediği, mevcut haliyle terkedildiği mahallinde yapılan incelemeyle sabit olduğundan, davacının sözleşmeden dönmekte, bir başka deyimle davadaki fesih isteminde haklı olduğu kabul edilmelidir. Borçlar Kanunu 108. maddesi hükmünce, Sözleşmenin feshi halinde akitten rücuu eden alacaklı, vaadolunan şeyi vermekten imtina ve ödemelerin istirdadını isteyebilir. Mahkemece bu konuda bilirkişi incelemesi yaptırılmış ise de, alınan asıl ve ek raporlarda fesih tarihine göre hesaplama yapılmadığı anlaşıldığından raporlar hükme dayanak alınamaz. O halde yapılması gereken iş, bilirkişiden ek rapor alınarak, feshin gerçekleştiği dava tarihi itibariyle inşaat mahallinde mevcut imalât bedelinin ve bu iş için sarfedilen diğer masrafların toplamından, yine feshin gerçekleştiği tarih itibariyle 2903 sayılı parselin rayiç değeri hesaplattırılarak bu bedel ile ....000,00 TL nakit ödeme toplamı mahsup edildikten sonra bulunacak fazla ödemenin istirdadına karar vermekten ibarettir. Bu hususlar üzerinde durulmadan eksik inceleme ve hukuki değerlendirmede yanılgıya düşülerek kısmen kabul kararı verilmesi doğru olmadığından karar bozulmalıdır.
.

SONUÇ:Yukarıda .... bentte açıklanan nedenlerle tarafların sair temyiz itirazlarının reddine, .... bent uyarınca kararın taraflar yararına BOZULMASINA, fazla alınan temyiz peşin harçlarının istek halinde temyiz eden taraflara geri verilmesine, ....01.2013 gününde oybirliğiyle karar verildi.

.