Yargıtay 9. Ceza Dairesi 2021/23316 Esas 2022/1642 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı
HÜKÜM : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı

İlk derece mahkemesince bozma üzerine verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mağdurun anal muayenesi sonucu düzenlenen adli raporda organ sokulduğuna dair fiziksel bulguya rastlanılmadığının bildirilmesi, olay tanığı ...'ın olayın hemen sonrasında yaptığı kontrolde mağdurun poposunda ve külotunda kanama görmediğini beyan etmesi, bu beyanların mağduru ilk kez muayene eden doktor tanıklar tarafından da doğrulanması karşısında, mağdurun poposuna organ sokulduğuna dair yeterli ve kesin delil bulunmadığından, mevcut haliyle sanığın mağdurun poposunu okşama ve sürtünme, yanağını yalayarak emme şeklinde sübuta eren eyleminin 5237 sayılı TCK'nın 103/1. maddesinde düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu gözetilerek, aynı Kanunun 7/2 maddesi de gözetilerek eylemine uyan 5237 sayılı TCK'nın 6545 sayılı Kanun ile değişik 103/1-1. cümlesi uyarınca cezalandırılmasına karar verilmesi gerekirken, suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek yazılı şekilde hüküm tesisi,
Kanuna aykırı, sanık müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 24.02.2022 tarihinde oy çokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY

Anne ve babası ayrı, velayeti annesinde bulunan mağdur almış olduğu karnesini olay tarihinden bir gün önce babaannesi ve büyükbabasına göstermek amacıyla babası ... ile onun

yakın arkadaşı ve aynı zamanda akrabası olan sanık ... ile birlikte babaannesinin yaşadığı, ...inde evinin bulunduğu adrese geldiği,
Mağdurun babası ... ve arkadaşı sanık ... mağduru babaannesine bıraktıktan sonra alkol almak ve yemek yemek için geldikleri restoranttan eve geçmek için geç vakitte kalktıkları, ...'in de evinin bulunduğu babaannesinin yaşadığı adrese geldikleri, ... kendi evinin anahtarını almak amacıyla tekrar yemek yedikleri restoranta dönerken ...'i de annesinin yaşadığı adrese bıraktığı,
...'in annesi, mağdurun babaannesi olan tanık ... da ...'i mağdurun yalnız uyuduğu odaya uyuması amacıyla götürdüğü, aşırı alkollü vaziyette olan sanığın odada kanepe üzerinde yatan mağdurun çamaşırlarının içerisinden elini sokarak poposuna ve cinsel organını okşadığı, poposuna parmaklarını soktuğu ve üzerine çıktığı, cinsel organını mağdurun anal bölgesine sokmaya çalıştığı bu arada aşırı alkollü olması nedeniyle başaramadığı, mağduru yanaklarından ekimoz oluşturacak şekilde öptüğü, dengesini kaybeden sanığın mağdurun üzerinden düştüğü daha sonra salona geçtiği, bu arada mağdurun uyanarak babaannesinin yanına gittiği ve babaannesine sanığın kendisini öptüğünü söylediği ve sanıktan şikayetçi olduğu, tanık olarak dinlenen ... olay tarihinde evde bulunan mağduru oğlu ... ile sanık ...'in yanlarına bıraktıktan sonra yemek yemek ve alkol almak için dışarı çıktıkları gecenin geç vaktinde alkollü bir vaziyette sanık ile oğlu ...'in geldiği ancak, oğlu ...'in unutmuş olduğu çanta ve anahtarı almak için tekrar dışarı çıktığı bu arada alkollü olan sanığı da torunu olan mağdurun yattığı odada bulunan kanepede yatması için götürdüğü, geç vakitlere kadar ayakta olduğu uyumadığı daha sonra uyumak için yatağına geçtiği, bir müddet sonra mağdurun yanına geldiği sanığın kendisini öptüğünü söylediği, mağduru tuvalete götürdüğü, su içirdiği, bu arada salonda uyuyan sanığı da başka bir odada uyuması için gönderdiği, mağdurda herhangi bir anormallik görmediği,
Sabah vakti ...'in mağduru annesine teslim etmek için aldığı yanlarında sanıkta olduğu müştekinin adresine gittikleri,
Oğlunun duruşunda ve yürüyüşünde anormallik gördüğünü iddia eden şikayetçi mağdurun annesi oğlunun anal bölgesinde ve cinsel organında yaptığı muayenede külodunda kan ve dışkı kurusu ile cinsel organında ve yanağında morluklar olduğunu gördüğü bu durumu mağdura sorduğunda, babaannesinde kaldığı gece sanığın anal bölgesine parmaklarını soktuğu, anal bölgesini okşadığı, cinsel organını sıktığı ve ekimoz oluşacak şekilde yanağından öptüğünü söylediğinden bahisle şikayetçi olduğu, muayene amacıyla doktora götürdüğünü belirttiği,
Sanık hakkında mahkemesince cinsel istismar suçundan TCK'nın 103/1-a, 103/2, 53 maddesince cezalandırıldığı,
Dairemizce yapılan temyiz incelemesinde sanığın eyleminin TCK'nın 103/1-1 maddesince cezalandırılması gerektiğinden bahisle çoğunluk görüşüyle bozulmuş ise de;
Mağdurun beyanlarındaki çelişkiler, tanık olarak dinlenen mağdurun babaannesi ...'ın beyanları mağdurun anal bölgesinde cinsel istismar yönünden alınan adli raporlar, külodu üzerinde yapılan incelemeler ile tanık olarak dinlenen rehber öğretmenin gözlem raporu da dikkate alınarak mağdurun beyanını somut delillerle desteklemediği nazara alınarak sanığa isnat olunan cinsel istismar suçunu işlediğine dair mahkumiyetini gerektirecek yeterli delil elde edilemediğinden sanığın CMK'nın 223/2-e maddesi gereğince beraat kararı verilmesi kanaatinde olduğumdan sayın çoğunluğun görüşlerine iştirak etmiyorum.