Yargıtay 9. Ceza Dairesi 2021/27479 Esas 2022/1761 Karar Sayılı İlamı

İNCELENEN KARARIN;
MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇA SÜRÜKLENEN ÇOCUK : ...
SUÇ : Nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs (sanık), nitelikli yağma (sanık ve suça sürüklenen çocuk), cinsel saldırı (suça sürüklenen çocuk)
HÜKÜM : Sanık ile suça sürüklenen çocuğun nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs suçundan mahkumiyetlerine, suça sürüklenen çocuğun nitelikli yağma suçundan beraati ile sanık hakkında bu suçtan açılan kamu davasının kovuşturma şartı yokluğundan düşmesine

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Suça sürüklenen çocuk hakkında nitelikli yağma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Tüm dosya kapsamı ve gerekçe içeriğine göre mahkemece kabul ve takdir kılınmış beraat hükmü usul ve kanuna uygun bulunduğundan, O Yer Cumhuriyet Savcısının yerinde görülmeyen temyiz talebinin reddiyle hükmün ONANMASINA,
Sanık hakkında nitelikli yağma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
5271 sayılı CMK’nın 172/2. maddesinde yer alan “Kovuşturmaya yer olmadığına dair karar verildikten sonra kamu davasının açılması için yeterli şüphe oluşturacak yeni delil elde edilmedikçe ve bu hususta sulh ceza hâkimliğince bir karar verilmedikçe, aynı fiilden dolayı kamu davası açılamaz” hükmünün, kovuşturmaya yer olmadığı kararının kaldırılarak iddianamenin düzenlendiği tarihte yürürlükte olmadığı ve ceza muhakemesi kurallarının da işlemin yapıldığı tarihte yürürlükte olan mevzuat yönünden geçerli olduğu gözetilmeden, anılan hükmün geçmişe yürütülerek kovuşturma şartının gerçekleşmemesi nedeniyle CMK’nın 223/8. maddesi uyarınca düşme kararı verilmesi,
Suça sürüklenen çocuk ile sanık hakkında, nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs suçundan kurulan hükümlere yönelik temyiz istemlerinin incelenmesine gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Mağdurenin aşamalardaki beyanları, savunma, tanık beyanları ile tüm dosya içeriği nazara alındığında, olay günü otogarda gördükleri on yedi yaşındaki yabancı uyruklu mağdurenin yanına gelip ücretsiz servise bindireceklerini söyleyerek mağdureyi otogarın alt katındaki ıssız yere götüren sanık ile suça sürüklenen çocuğun, burada birlikte saldırıp zorla yere yatırdıktan sonra vücudunu okşayıp göğüslerini sıktıkları, mağdurenin elbiselerini çıkarmaya çalıştıkları esnada mağdurenin bağırması üzerine, onun aşılabilir mukavemeti dışında eylemlerini tamamlamalarına engel herhangi bir neden olmadan bırakarak olay yerinden kaçtıkları olayda mevcut haliyle sübuta eren eylemlerinin 5237 sayılı TCK’nın 103/1-b, 103/3 maddelerinde düzenlenen çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğu dikkate alınarak mahkumiyetleri yerine suç vasfının tayininde yanılgıya düşülerek nitelikli cinsel saldırıya teşebbüs suçundan hükümler kurulması,
Kanuna aykırı, O Yer Cumhuriyet Savcısı ile sanık ve suça sürüklenen çocuk müdafilerinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, ceza miktarları itibarıyla kazanılmış hakları saklı kalmak kaydıyla, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK'nın 321 ve 326. maddeleri gereğince BOZULMASINA, 01.03.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.