Yargıtay 9. Ceza Dairesi 2021/19411 Esas 2022/1812 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ceza Dairesi
SUÇ : Çocuğun cinsel istismarı
HÜKÜM : Sanığın çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkumiyetine dair İstanbul Anadolu 9. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 27.02.2020 gün ve 2020/19 Esas, 2020/114 Karar sayılı hükme yönelik istinaf başvurusunun karardaki mahkumiyete dair bölümün çıkarılarak yerine sanığın çocuğun cinsel istismarı suçundan mahkumiyetine karar verilmesi suretiyle düzeltilerek esastan reddine
Bölge Adliye Mahkemesince verilen hüküm temyiz edilmekle başvurunun muhtevası nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
İlk derece mahkemesince çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan kurulan hükümle ilgili istinaf yoluna başvurulması üzerine Bölge Adliye Mahkemesince olayda istismar eyleminin nitelikli halinin oluşmadığı gerekçesiyle sanık hakkında 5237 sayılı TCK'nın 103/2. maddesinin uygulanma olanağının bulunup bulunmadığına dair yapılacak değerlendirmenin suçun işleniş şekline ilişkin olması nedeniyle 5271 sayılı CMK’nın 303/1-a. maddesi kapsamına girmediği ve bu husustaki değerlendirmenin aynı Kanunun 280/1-g. maddesi uyarınca duruşmalı yapılarak söz konusu maddenin tatbikinin gerekip gerekmediği hususunda karar verilmesinin zorunlu olduğu gözetilmeden dosya üzerinde yapılan inceleme neticesinde sanığın eyleminin çocuğun cinsel istismarı suçunu oluşturduğundan bahisle hükümdeki mahkumiyete dair bölümün çıkarılarak yerine çocuğun cinsel istismarı suçundan hüküm kurulması suretiyle vaki istinaf başvurusunun düzeltilerek esastan reddedilmesi,
Kabule göre de;
Kolluk personelince sanık yakalandığında düzenlenen tutanağın 5271 sayılı CMK’nın 148/3. maddesi kapsamında yasak delil niteliği taşımasından dolayı söz konusu tutanağın hükme esas alınamayacağı gözetilmeden mahkumiyete dayanak sübut delilleri arasında sayılması,
Kanuna aykırı, sanık müdafisinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 25. Ceza Dairesinin 15.10.2020 gün ve 2020/1242 Esas, 2020/1266 Karar sayılı vaki istinaf başvurusunun düzeltilerek esastan reddine yönelik hükmünün 5271 sayılı CMK'nın 302/2-4. madde ve fıkrası gereğince BOZULMASINA, dosyanın İstanbul Bölge Adliye Mahkemesi 25. Ceza Dairesine gönderilmesine, 02.03.2022 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.