7. Ceza Dairesi 2015/11717 E. , 2019/1149 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : 4733 sayılı Kanuna muhalefet
HÜKÜM : Hükümlülük, erteleme, müsadere
Yerel mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle; başvurunun nitelik, ceza türü, süresi ve suç tarihine göre dosya okunduktan sonra Türk Milleti adına gereği görüşülüp düşünüldü;
I) Sanıklar ..., ..., ..., ... ve ... hakkında kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz incelemesinde,
Ele geçirilen kaçak eşyanın miktarına göre, sanıklar hakkında hükmolunan hapis cezasında TCK"nun 61. maddesi uyarınca teşdit uygulanarak alt sınırdan uzaklaşılması suretiyle hüküm kurulması gerektiğinin gözetilmemesi aleyhe temyiz bulunmadığından bozma nedeni yapılmamıştır.
1. 24.11.2015 tarihli 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren Anayasa Mahkemesi"nin 08.10.2015 tarihli ve 2014/140 esas, 2015/85 karar sayılı iptal kararı ile 5237 sayılı TCK"nun 53. maddesinin bazı bölümlerinin iptal edilmesi nedeniyle, anılan maddenin yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
2. Dava konusu kaçak sigaraların 5237 sayılı TCK"nun 54/4. ve nakil aracının TCK"nun 54/1. maddesi uyarınca müsaderesine karar verilmesi ile yetinilmesi gerekirken yazılı şekilde "4733 sayılı Yasanın 8/4. maddesi yollaması ile" şeklinde hüküm kurulması,
Yasaya aykırı, sanıklar ..., ..., ..., ... ve ...’ın temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden ve bu hususlar yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK"nun 322. maddesi uyarınca,
1. Hükümden TCK"nun 53. maddesinin uygulanmasına ilişkin bölümün çıkarılması ile yerine “24/11/2015 tarihli ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanan Anayasa Mahkemesi"nin 08/10/2015 tarihli ve 2014/140 Esas, 2015/85 Karar sayılı kararındaki iptal edilen hususlar gözetilerek, 5237 sayılı TCK"nun 53/1-2-3. madde ve fıkralarının tatbikine" ifadesinin eklenmesi,
2. Hükmün müsadere bölümlerinde yer alan "4733 sayılı Yasa"nın 8/4. maddesi yollaması" ibarelerinin çıkarılmasına ve sair kısımların aynen bırakılması suretiyle hükmün DÜZELTİLEREK ONANMASINA,
II) ... plakalı nakil aracının müsaderesine yönelik temyiz isteminin incelenmesinde,
... plakalı nakil aracında 3850 karton kaçak sigara ele geçirilmesi karşısında, 5607 sayılı Yasanın 13/1. maddesi uyarınca nakilde kullanılan aracın müsaderesi için yasal şartlar oluşmuş ise de, aracın iyiniyetli 3. kişiye ait olup olmadığının tespiti bakımından, kayden araç maliki olan ..."ın usulüne uygun tebligat ile duruşmadan haberdar edilip, nakil aracının sanığa ne şekilde verildiğinin açıklattırılması, sanık ... ’ın da bu yönde dinlenilmesi ve aracın fiilen kim tarafından kullanıldığı hususunun kolluk marifetiyle araştırılarak sonucuna göre aracın iyi niyetli 3. kişiye ait olup olmadığı tespit edilerek müsaderesine ya da iadesine karar verilmesi gerekirken eksik araştırma ile yazılı şekilde hüküm tesisi,
Yasaya aykırı olup, sanık ...’ın temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gereğince yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK"nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 29.01.2019 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.
