1. Ceza Dairesi 2016/782 E. , 2016/1425 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ : . Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kasten öldürmeye teşebbüs, 6136 sayılı Yasaya aykırılık
TÜRK MİLLETİ ADINA
1) Hak ve yetkisi bulunmadığından, katılan.vekilinin sanık hakkında diğer katılana yönelik kasten öldürmeye teşebbüs ve 6136 sayılı Kanuna muhalefet suçlarından kurulan mahkumiyet hükümlerine yönelik temyiz isteminin CMUK’nun 317. maddesi uyarınca reddine karar verilmiş, inceleme sanık hakkında katılan . yönelik kasten öldürmeye teşebbüs suçundan kurulan mahkumiyet hükmüne yönelik temyiz itirazıyla sınırlı olarak yapılmıştır.
2) Toplanan deliller karar yerinde incelenip, sanık. katılan .karşı kasten öldürmeye teşebbüs suçunun sübutu kabul, oluşa ve soruşturma sonuçlarına uygun şekilde suç niteliği tayin, takdire ve bozma nedeni saklı kalmak kaydıyla tahrike ilişen cezayı azaltıcı indirim nedenlerinin nitelik ve derecesi takdir kılınmış, savunmaları değerlendirilip inandırıcı gerekçelerle reddedilmiş, incelenen dosyaya göre verilen hükümde bozma nedenleri dışında bir isabetsizlik görülmediğinden, katılan vekilinin bir nedene dayanmayan ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak,
Tüm dosya kapsamına, sanığın oluşa uygun savunmasına, katılanlar ile tarafsız görgü tanıklarının beyanlarına göre, sanığın kafe işlettiği, katılanların zamana yayılan şekilde ve alkollü bir vaziyette sanığı ve müşterilerini rahatsız ettikleri, olay günü de bunu devam ettirerek bir çocuk aracılığıyla sigara göndermesini istedikleri, kendilerine tepki gösteren sanığa hakaret ettikleri, katılan . bıçakla tehditte bulunduğu, sanığın işyerine dönmesini müteakip bu defa da işyerine ait eşyalara zarar vermeye başladıkları, sanığın yine onları uyarmasına mukabil hakaret ve tehdit eylemlerine devam etmeleri sonrasında sanığın içeriye girip ruhsatsız silahını alarak katılanlara ateş etmeye başladığı, birden çok isabet alan katılan .hayati tehlike geçirmesine ve organ işlevinin sürekli yitirilmesine sebebiyet verecek biçimde yaralandığı anlaşılan olayda;
a) Kasten öldürme suçuna teşebbüs nedeniyle 9 yıldan 15 yıla kadar hapis cezası öngören 5237 sayılı TCK"nun 35. maddesi uyarınca yapılan uygulama sırasında, zarar ve tehlikenin ağırlığı birlikte değerlendirilerek üst sınıra yakın bir ceza tayini yerine yazılı şekilde 12 yıl hapis cezası biçiminde eksik ceza tayini,
b) Katılanlardan kaynaklanan ve devam edegelen haksız hareketlere bağlı olarak tahrikin ulaştığı boyut dikkate alınıp, haksız tahrik nedeniyle dörtte birden dörtte üçe kadar indirim öngören TCK.nun 29. maddesinin uygulanması sırasında, üst sınıra yakın bir indirim yapılması gerektiği gözetilmeden yazılı şekilde 1/2 oranında indirim tatbiki suretiyle fazla ceza verilmesi,
c) 24.11.2015 günlü Resmi Gazetede yayımlanan Anayasa Mahkemesinin 08.10.2015 tarih ve 2015/85 sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK"nun 53. maddesinin iptal edilen bölümleri dikkate alındığında, sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, katılan vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmekle, hükmün tebliğnamedeki düşünce gibi BOZULMASINA, 23/03/2016 gününde oybirliğiyle karar verildi.
