KARAR

Fuhuş suçundan sanık ... hakkında yapılan yargılama sonunda, sanığın mahkumiyetine dair Konya 2 Asliye Ceza Mahkemesinin, 22/05/2018 tarih ve 2018/113 Esas ve 2018/423 Karar sayılı kararın, sanığın tarafından temyizi üzerine,
Dairemizin 07/05/2009 tarih ve 2018/5529 E- 2019/8430 K sayılı kararıyla;
Yerel Mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararın niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:
Temyiz isteğinin reddi nedenleri bulunmadığından işin esasına geçildi.
Vicdani kanının oluştuğu duruşma sürecini yansıtan tutanaklar, belgeler ve gerekçe içeriğine göre yapılan incelemede
Başkaca nedenler yerinde görülmemiştir.
Ancak,
Sanığın, fuhuş yaparak geçimlerini sağlayan mağdurların, cep telefonları ve takma isimlerinin bulunduğu kartvizitleri farklı zamanlarda şehir merkezindeki caddelerde yerlere attığı olayda, eylemin 02/12/2016 tarih ve 29906 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair 6763 sayılı Kanunun 18. maddesi ile değişik TCK’nın 227/3 maddesi uyarınca suç olarak düzenlenip yaptırıma bağlandığı, suç tarihi itibariyle sanığın eyleminin suç olarak düzenlenmediği gözetilmeden beraati yerine suç tarihinde yürürlükte olmayan atılı suçtan mahkumiyet kararı verilmesi,
Kanuna aykırı ve sanık ..."nın temyiz nedenleri yerinde görüldüğünden tebliğnameye aykırı olarak HÜKMÜN BOZULMASINA, yargılamanın bozma öncesi aşamadan başlayarak sürdürülüp sonuçlandırılmak üzere dosyanın esas/hüküm mahkemesine gönderilmesine, karar verilmiştir. ”
I- İTİRAZ NEDENLERİ:
Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığı, 13/07/2019 tarih ve 2018/54165 sayılı yazısıyla;
“İtiraza konu uyuşmazlık; sanığın, fuhuş yaparak geçimlerini sağlayan mağdurların, cep telefonları ve takma isimlerinin bulunduğu kartvizitleri farklı zamanlarda şehir merkezindeki caddelerde yerlere atmak şeklindeki eyleminin, suç tarihi olan 18/11/2012 tarihinde TCK 227/2 maddesinde yazılı suçu oluşturup oluşturmadığına ilişkindir.
5237 sayılı TCK 227 maddesinde düzenlenen Fuhuş suçu;
(1) Çocuğu fuhşa teşvik eden, bunun yolunu kolaylaştıran, bu maksatla tedarik eden veya barındıran ya da çocuğun fuhşuna aracılık eden kişi, dört yıldan on yıla kadar hapis ve beşbin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır. Bu suçun işlenişine yönelik hazırlık hareketleri de tamamlanmış suç gibi cezalandırılır.
(2) Bir kimseyi fuhşa teşvik eden, bunun yolunu kolaylaştıran ya da fuhuş için aracılık eden veya yer temin eden kişi, iki yıldan dört yıla kadar hapis ve üçbin güne kadar adlî para cezası ile cezalandırılır. Fuhşa sürüklenen kişinin kazancından yararlanılarak kısmen veya tamamen geçimin sağlanması, fuhşa teşvik sayılır.
(3) "fuhuş amacıyla ülkeye insan sokan veya insanların ülke dışına çıkmasını sağlayan kişi hakkında yukarıdaki fıkralara göre cezaya hükmonulur." (Mülga: 6/12/2006 – 5560/45 md.;
Yeniden düzenleme: 24/11/2016-6763/18 md.) Fuhşu kolaylaştırmak veya fuhşa aracılık etmek amacıyla hazırlanmış görüntü, yazı ve sözleri içeren ürünleri veren, dağıtan veya yayan kişi bir yıldan üç yıla kadar hapis ve iki yüz günden iki bin güne kadar adli para cezası ile cezalandırılır.
(4) Cebir veya tehdit kullanarak, hile ile ya da çaresizliğinden yararlanarak bir kimseyi fuhşa sevk eden veya fuhuş yapmasını sağlayan kişi hakkında yukarıdaki fıkralara göre verilecek ceza yarısından iki katına kadar artırılır.
(5) Yukarıdaki fıkralarda tanımlanan suçların eş, üstsoy, kayın üstsoy, kardeş, evlat edinen, vasi, eğitici, öğretici, bakıcı, koruma ve gözetim yükümlülüğü bulunan diğer kişiler tarafından ya da kamu görevi veya hizmet ilişkisinin sağladığı nüfuz kötüye kullanılmak suretiyle işlenmesi halinde, verilecek ceza yarı oranında artırılır.
(6) Bu suçların, suç işlemek amacıyla teşkil edilmiş örgüt faaliyeti çerçevesinde işlenmesi halinde, yukarıdaki fıkralara göre verilecek ceza yarı oranında artırılır.
(7) Bu suçlardan dolayı, tüzel kişiler hakkında bunlara özgü güvenlik tedbirlerine hükmolunur.
(8) Fuhşa sürüklenen kişi, tedaviye veya psikolojik terapiye tâbi tutulabilir. Şeklinde düzenlenmiştir.
5237 sayılı TCK 227. maddesinin 3 Fıkrası "fuhuş amacıyla ülkeye insan sokan veya insanların ülke dışına çıkmasını sağlayan kişi hakkında yukarıdaki fıkralara göre cezaya hükmonulur." şeklinde yer alan düzenleme 19/12/2006 tarihinde yürürlüğe giren 5560 sayılı Kanunun 45 maddesince yürürlükten kaldırıldığı
Daha sonra 02/12/2016 tarih ve 6763 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunun ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 18 maddesiyle 5237 sayılı TCK 227 maddesinin mülga üçüncü maddesi yeniden düzenlenmiştir
Buna göre, (3) Fuhşu kolaylaştırmak veya fuhşa aracılık etmek amacıyla hazırlanmış görüntü, yazı ve sözleri içeren ürünleri veren, dağıtan veya yayan kişi bir yıldan üç yıla kadar hapis ve iki yüz günden iki bin güne kadar adli para cezasıyla cezalandırılır. Hükmü getirilmiştir. Bu düzenlemeyle fuhuşa yönelik hazırlanan görüntü ve yazı ve sözlere ilişkin ürünlerin satan dağıtan ve yayan kişilerin eylemleri müeyyide altına alınmıştır.
TCK 227/3. madde ile yapılan değişiklikle yeni bir düzenleme yapılmış fuhşu kolaylaştırmak veya fuhşa aracılık etmek amacıyla hazırlanmış görüntü, yazı ve sözleri içeren, ürünleri veren, dağıtan veya yayan kişinin eylemi için 1 yıldan 3 yıla kadar hapis ve Adli Para Cezası öngörülmüş ve TCK 227/2 maddesine göre daha lehe bir düzenleme yapılmıştır.
TCK 227/2 ve TCK 227/3. maddelerinin ortak yanı fuhşun yolunun kolaylaştırılmasının yaptırıma bağlanmasıdır. Daha sonra yürürlüğe giren 227/3. madde ile 227/1 madde arasında normlar çatışması mevcut olup bu sorunun TCK 7/2 maddede düzenlenen “suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan Kanun ile sonradan yürürlüğe giren Kanunların hükümleri farklı ise failin lehine olan Kanun uygulanır” ilkesi kapsamında yani Ceza hukukunda kabul edilen lehe yasanın geriye yürüyeceği ilkesi kapsamında çözümlenmesi gerekir.
Maddi olayda; sanığın daha önceden fuhuş yaptığını bildiği mağdurlar ... ve Nimet ile para karşılığı cinsel ilişkiye girdiği, her iki mağdurun fuhuş yaptığını bildiği, mağdurların fuhuş yapmalarını kolaylaştırmak amacıyla hazırlanan kartvizitleri mağdurlardan alarak onların fuhşunu kolaylaştırmak amacıyla dağıttığı bunun karşılığında mağdurlarla cinsel ilişkiye girdiği tartışmasız kabul edilmektedir.
Sanığın eylemleri, TCK 227/2 madde kapsamında kalan fuhşun yolunun kolaylaştırılması eylemini oluşturmakla birlikte suç tarihinden sonra 02/12/2016 tarihinde yürürlüğe giren değişik TCK 227/3 maddesi fuhşu kolaylaştırmak amacıyla hazırlanan yazı ve sözleri içeren ürünleri dağıtma eylemini de kapsamaktadır.
TCK 227/3 maddesinde, mağdur ile herhangi bir işbirliği içerisinde olmadan mağdurun fuhşunu kolaylaştırma saiki gütmeden sadece görüntü ve yazıları dağıtan kişinin eylemini ilk defa suç olarak tanımlamaktadır. ancak mağdure ile işbirliği içerisinde, mağdurenin fuhuş yaptığını bilen ve mağdurenin fuhuş yapmasının yolunu kolaylaştırmak için hazırlanan yazı ve görüntüleri mağdureden alarak dağıtan kişinin eylemi zaten TCK 227/2 maddede düzenlenen fuhşun yolunu kolaylaştırma suçunu oluşturmaktadır. TCK 227/3 madde bu kişiler yönünden lehe bir düzenleme getirdiği için haklarında 227/3 maddenin uygulanması gerekir. Bu itibarla; Konya 2 Asliye Ceza Mahkemesinin, 22/05/2018 tarih ve 2018/113 Esas ve 2018/423 Karar sayılı ilamıyla sanık hakkında TCK 227/3, 43/2, 62 md 1 Yıl 15 Gün Hapis ve 208 Gün Adpc ve TCK 52/2 md 4160 TL Adpc ve TCK 53/1 md cezalandırılmasına yönelik mahkumiyet kararının onanması istemiyle anılan karara itiraz edilmiştir.
SONUÇ VE İSTEM : Yukarıda açıklanan nedenler ve tüm dosya kapsamında göre,
1- İtirazımızın KABULÜNE,
2- Yargıtay 18. Ceza Dairesinin 07/05/2019 gün ve 2018/5529 Esas, 2019/8430 Karar sayılı bozma kararının KALDIRILMASINA,
3- Konya 2 Asliye Ceza Mahkemesinin, 22/05/2018 tarih ve 2018/113 Esas ve 2018/423 Karar sayılı ilamıyla sanık hakkında TCK 227/3, 43/2, 62 md 1 Yıl 15 Gün Hapis ve 208 Gün Adpc ve TCK 52/2 md 4160 TL Adpc ve TCK 53/1 md cezalandırılmasına yönelik mahkumiyet kararının ONANMASINA,
4- İtirazımız yerinde görülmediği takdirde dosyanın incelenmek üzere, Yüksek Yargıtay Ceza Genel Kuruluna gönderilmesine karar verilmesi, itirazen arz ve talep olunur.” denilmiştir.
ll-GEREĞİ DÜŞÜNÜLDÜ:
Sanığın, fuhuş yaparak geçimlerini sağlayan mağdurların, cep telefonları ve takma isimlerinin bulunduğu kartvizitleri farklı zamanlarda şehir merkezindeki caddelerde yerlere attığı olayda, eylemin 02/12/2016 tarih ve 29906 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak aynı gün yürürlüğe giren ve 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair 6763 sayılı Kanunun 18. maddesi ile değişik TCK’nın 227/3 maddesi uyarınca suç olarak düzenlenip yaptırıma bağlandığı, suç tarihi itibariyle sanığın eyleminin suç olarak düzenlenmediği gözetilmeden beraati yerine suç tarihinde yürürlükte olmayan atılı suçtan mahkumiyet kararı verilmesi kanuna aykırıdır.
III- KARAR:
Yukarıda açıklanan gerekçelerle,
Bu itibarla; Dairemizin Dairemizin 07/05/2009 tarih ve 2018/5529 E- 2019/8430 K sayılı bozma kararındaki gerekçeye göre, Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazı yerinde görülmediğinden REDDİNE, 6352 sayılı Yasanın 99/3 maddesiyle CMK"nın 308. maddesine eklenen 3. fıkra hükmüne göre, dosyanın Yargıtay Ceza Genel Kuruluna GÖNDERİLMESİNE, 22/10/2019 tarihinde oy çokluğuyla karar verildi.

KARŞI OY


TCK 227/2. maddesinde yetişkinlere yönelik fuhuş suçu düzenlenmiştir. Bu fıkrada bir yetişkinin fuhşa teşvik edilmesi, bunun yolunun kolaylaştırılması, fuhuş için aracılık edilmesi, yer temin edilmesi eylemi suç olarak tanımlanılarak yaptırıma bağlanmıştır. Bunun yanında fuhuş yapan kimsenin kazancından yararlanarak geçimin sağlanması da fuhuş suçu kapsamında kabul edilmiştir.
6763 sayılı Yasanın 18. maddesi ile değişik TCK 227/3. madde ile yapılan değişiklikle yeni bir düzenleme yapılmış fuhşu kolaylaştırmak veya fuhşa aracılık etmek amacıyla hazırlanmış görüntü, yazı ve sözleri içeren, ürünleri veren, dağıtan veya yayan kişinin eylemi için 1 yıldan 3 yıla kadar hapis ve Adli Para Cezası öngörülmüş daha lehe bir düzenleme yapılmıştır.
TCK 227/2 ve TCK 227/3. maddelerinin ortak yanı fuhşun yolunun kolaylaştırılmasının yaptırıma bağlanmasıdır. Daha sonra yürürlüğe giren 227/3. madde ile 227/1 madde arasında normlar çatışması mevcut olup bu sorunun TCK 7/2 maddede düzenlenen “suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan Kanun ile sonradan yürürlüğe giren Kanunların hükümleri farklı ise failin lehine olan Kanun uygulanır” ilkesi kapsamında yani Ceza hukukunda kabul edilen lehe yasanın geriye yürüyeceği ilkesi kapsamında çözümlenmesi gerekir.
Somut olayda sanığın daha önceden fuhuş yaptığını bildiği mağdurlar ... ve Nimet ile para karşılığı cinsel ilişkiye girdiği, her iki mağdurun fuhuş yaptığını bildiği, mağdurların fuhuş yapmalarını kolaylaştırmak amacıyla hazırlanan kartvizitleri mağdurlardan alarak onların fuhşunu kolaylaştırmak amacıyla dağıttığı bunun karşılığında mağdurlarla cinsel ilişkiye girdiği sabittir.
Sanığın yukarıda anlatılan eylemleri TCK 227/2 madde kapsamında kalan fuhşun yolunun kolaylaştırılması eylemini oluşturmakla birlikte suç tarihinden sonra 02/12/2016 tarihinde yürürlüğe giren değişik TCK 227/3 maddesi fuhşu kolaylaştırmak amacıyla hazırlanan yazı ve sözleri içeren ürünleri dağıtma eylemi hakkında daha lehe bir düzenleme getirmiştir. TCK 227/3 madde mağdur ile herhangi bir işbirliği içerisinde olmadan mağdurun fuhşunu kolaylaştırma saiki gütmeden sadece görüntü ve yazıları dağıtan kişinin eylemini ilk defa suç olarak tanımlamaktadır ancak mağdure ile işbirliği içerisinde, mağdurenin fuhuş yaptığını bilen ve mağdurenin fuhuş yapmasının yolunu kolaylaştırmak için hazırlanan yazı ve görüntüleri mağdureden alarak dağıtan kişinin eylemi zaten TCK 227/2 maddede düzenlenen fuhşun yolunu kolaylaştırma suçunu oluşturmaktadır. TCK 227/3 madde bu kişiler yönünden lehe bir düzenleme getirdiği için haklarında 227/3 maddenin uygulanması gerekir. Bu nedenle Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığının itirazının kabulü yerine reddi yönündeki sayın çoğunluğun görüşüne karşıyız.