Edimin ifasına fesat karıştırma - Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2014/517 Esas 2016/2371 Karar Sayılı İlamı

5. Ceza Dairesi
Esas No: 2014/517
Karar No: 2016/2371
Karar Tarihi: 04.03.2016

Edimin ifasına fesat karıştırma - Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2014/517 Esas 2016/2371 Karar Sayılı İlamı

Özet:

Asliye Ceza Mahkemesi tarafından verilen kararda, sanık belediye görevlisinin araç kiralama ihalesini kazandıktan sonra ifa ettiği edimin hizmet niteliğine ilişkin olması nedeniyle eyleminin TCK'nın 236/2-e maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, ancak bu suçun özel faillik niteliği taşıdığı ve kamu görevlisi tarafından işlenebileceği belirtilmiştir. Mahkeme, dosya ile birleştirilmesi ve kamu görevlilerinin suça katılmadıklarının saptanması durumunda eylemin TCK'nın 158/1-e maddesinde düzenlenen kamu kurumu zararına dolandırıcılık suçu olabileceği de gözetilerek sanığın hukuki durumunun tayin ve takdir edilmesi gerektiği sonucuna varmıştır. Anayasa Mahkemesinin TCK'nın 53. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılmasını zorunlu kılan kararı da gözetilerek, dosyanın bozulmasına karar verilmiştir. Kanunlar arasında yapılmak istenen açıklama ise TCK'nın 236. maddesi, 5237 sayılı TCK'nın 40/2. maddesi ve 158/1-e maddesidir.

5. Ceza Dairesi 2014/517 E. , 2016/2371 K.

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇ : Edimin ifasına fesat karıştırma
HÜKÜM : Mahkumiyet

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:
Sanık hakkında edimin ifasına fesat karıştırma suçundan açılan kamu davasında; araç kiralama ihalesini kazanan sanığın ifa ettiği edimin hizmet niteliğine ilişkin olması nedeniyle eyleminin TCK"nın 236/2-e maddesi kapsamında değerlendirilmesi gerektiği, ancak; 5237 sayılı TCK"nın 236. maddesinde edimin ifasına fesat karıştırma halleri yasa koyucu tarafından tahdidi olarak sayılmış olup, maddede sayılan seçimlik hareketlerin ya da faillik durumunun genişletilmesinin anılan Yasanın 2. maddesindeki kanunilik ilkesine aykırılık teşkil edeceğinde bir kuşku bulunmadığından, her ne kadar bir kısım öğretide özgü suç olarak kabul edilmese de madde metni gerekçesiyle birlikte incelendiğinde; 2. fıkranın “a” ve “b” bentlerinde yüklenici konumundaki kişiler ve temsilcileri ile edimin ifası sürecinde görev alan ilgili kamu görevlilerinin, “c”, “d” ve “e” bentlerinde ise edimin ifası sürecinde görev alan ilgili kamu görevlilerinin suçun faili olabileceğinden, dolayısıyla söz konusu suçun özel faillik niteliği taşıyan kimselerce işlenebileceğinde bir tereddüt bulunmadığının kabulü gerektiği, 5237 sayılı TCK"nın 40/2. maddesine göre özgü suç niteliğinde olan ve edimin ifası sürecinde görev alan kamu görevlisi tarafından işlenebilen edimin ifasına fesat karıştırma suçuna iştirak eden diğer kişilerin azmettiren veya yardım eden olarak sorumlu tutulabilecekleri nazara alınarak, araç kiralama ihalesini gerçekleştiren belediye görevlileri hakkında mahkemenin 03/03/2011 tarihli suç ihbarı yazısının sonucunun beklenip, dava açılması halinde bu dosya ile birleştirilmesi, kamu görevlilerinin suça katılmadıklarının saptanması durumunda eylemin TCK"nın 158/1-e maddesinde düzenlenen ve yargılama görevi Ağır Ceza Mahkemesine ait olan kamu kurumu zararına dolandırıcılık suçunu oluşturabileceği de gözetilerek sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik inceleme sonucu yazılı şekilde mahkumiyet kararı verilmesi,
Kabule göre de;
Anayasa Mahkemesinin 08/10/2015 tarih ve E. 2014/140; K. 2015/85 sayılı Kararının 24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle TCK"nın 53. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılmasında zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanık müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 04/03/2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.