9. Hukuk Dairesi 2014/35971 E. , 2016/7045 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :İŞ MAHKEMESİ
Y A R G I T A Y K A R A R I
A) Davacı isteminin özeti:
Davacı vekili, muteber bir yerde üst düzey İtalyan lokantası olan davalı işverenlikte davacının kıdemli ve deneyimli bir şef garson olarak çalıştığını, ücretin asgari kısmının bankaya yattığını, kalanının elden ödendiğini, bahşişlerin 15 günde 1 garsonlara dağıtıldığını, bu şekilde aylık ücreti 2500 TL’den az olmamak üzere değişkenlik gösterdiğini, günde ortalama 10.30-00.30 veya 10.30-01.00 saatleri arasında, nadir olarak da 10.30-23.00/23:30 saatleri arasında çalışıldığını, bir kısım işçilik alacaklarının ödenmediğini ileri sürerek fazla mesai ücreti alacaklarını istemiştir.
B)Davalı cevabının özeti:
Davalı vekili, taleplerin zamanaşımına uğradığını, davacının asgari ücrete ilaveten bahşiş ile çalıştığını, davacının iddia ettiği gibi fazla mesai yapmadığını, iddia ve taleplerin yersiz olduğunu savunarak davanın reddini istemiştir.
C)Yerel Mahkeme kararının özeti:
Mahkemece, toplanan delillere ve bilirkişi raporuna göre, davacı işçinin aylık ücretinin asgari ücret ve bahşişler kadar olduğu, haftanın 6 günü 10.30-24.00 saatleri arasında çalıştığı, günlük çalışmasının 13,5 saat olduğu, yaptığı işin niteliği dikkate alındığında, bu sürenin yaklaşık 2 saatinin ara dinlenmesi olarak kullandığı, günlük fazla çalışma süresinin 4 saat olduğu, böylelikle davacının fazla mesai yaptığı, bu çalışmalarına karşılık gelen ücretin ödendiğinin davalı işverenlikçe ispatlanamadığı, gerekçesi ile davanın kabulüne karar verilmiştir.
D)Temyiz:
Karar süresi içinde davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.
E)Gerekçe:
1- Dosyadaki yazılara, toplanan delillerle kararın dayandığı kanuni gerektirici sebeplere göre davalının aşağıdaki bentlerin kapsamı dışında kalan temyiz itirazları yerinde değildir.
2- İşçinin sabit ücret yanında ayrıca yapılan işten bahşiş alınması şeklindeki ücretlendirme sisteminde alınan bahşiş içinde fazla çalışmanın zamsız kısmı ödenmiş olmakla, fazla çalışma ücreti sadece yüzde elli zam miktarına göre belirlenmelidir.
Somut uyuşmazlıkta, davacının sabit ücret yanında ayrıca yapılan işten bahşiş alarak ücretlendirildiği anlaşılmaktadır. Fazla mesai ücreti, hükme dayanak bilirkişi raporunda bahşiş dahil ücreti üzerinden 1,5 zamlı yevmiye esas alınarak hesaplanmıştır. Yukarıdaki açıklama doğrultusunda fazla mesai ücretinin, bahşiş dahil ücreti üzerinden sadece %50 zamlı kısım olarak hesaplanması gerekmektedir, 1,5 yevmiye üzerinden hesaplanması hatalıdır.
F)Sonuç:
Temyiz olunan kararın yukarda yazılı sebepden BOZULMASINA, peşin alınan temyiz harcının istek halinde ilgiliye iadesine, 23/03/2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
