İtiraz Edilen Daire Kararı : Dairemizin 19.11.2015 tarihli 2015/16072 esas ve 2015/4767 karar sayılı sanıklar ..., ..., ... ve M... hakkındaki onama kararı
İtirazla İlgili Mahkeme Kararı : Ağır Ceza Mahkemesi"nin 14.01.2015 tarihli 2014/327 esas ve 2015/8 karar sayılı kararı

GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
A) KONUYLA İLGİLİ BİLGİLER
Uyuşturucu madde ticareti suçundan sanıklar..., ..., ...ve ... hakkında ... Ağır Ceza Mahkemesi"nce yapılan yargılama sonucu 14.01.2015 tarihli 2014/327 esas ve 2015/8 karar sayılı kararı ile mahkûmiyetlerine karar verilmiştir. Hüküm sanıklar müdafileri tarafından temyiz edilmiştir. Dairemizce 19.11.2015 tarihli 2015/16072 esas ve 2015/4767 karar sayılı karar ile sanıklar hakkındaki hükümlerin onanmasına oyçokluğuyla karar verilmiştir.
... Cumhuriyet Başsavcılığı"nca Dairemizin sanıklar..., ..., ... ve... hakkındaki hükümlerinin onanmasına ilişkin kararına itiraz edilmiş; dava dosyası 6352 sayılı Kanun"un 99 ve 101. maddeleri uyarınca Dairemize gönderilmiştir.
B) İTİRAZ NEDENLERİ :
Dosyanın incelenmesinde;
1-Hükümlü..."ün ;
a) 30/04/2014 tarihinde...ve ...."a 2.3 gram esrar ve 1 adet uyuşturucu nitelikli hap,
b) 18/06/2014 tarihinde ..."a 2 gram esrar sattığı,
İletişimin tespiti ve çözümüne ilişkin tutanaklar, olay, fiziki takip tutanakları, beyanlar, teşhis tutanakları ve ekspertiz raporları ile,
2-Sanık...."in;
a)29/04/2014 tarihinde...ve ..."a 3.5 gram kubar esrar,
b) 06/05/2014 tarihinde ...ye 3 gram kubar esrar sattığı,
İletişimin tespiti ve çözümüne ilişkin tutanaklar, olay, fiziki takip tutanakları, beyanlar, teşhis tutanakları ve ekspertiz raporları ile,
3-Sanık ..."nın;
a)30/04/2014 tarihinde...ve..."a 2.3 gram esrar ile 1 adet uyuşturucu nitelikli hap,
b)04/06/2014 tarihinde ..."e uyuşturucu nitelikli 3 hap,
c) 13/06/2014 tarihinde ..."a uyuşturucu nitelikli 2 hap sattığı,
İletişimin tespiti ve çözümüne ilişkin tutanaklar, olay, fiziki takip tutanakları, beyanlar, teşhis tutanakları ve ekspertiz raporları ile,
4-Sanık M.. K.."ın,
a)20/04/2014 tarihinde ...ve ..."a 4 gram olarak..."nin sattığı uyuşturucuları sanığın ..."ye verdiği,
b)06/05/2014 tarihinde....ye sanık Volkan"ın sattığı uyuşturucuların sanığın talimatıyla satıldığı,
İletişimin tespiti ve çözümüne ilişkin tutanaklar, olay, fiziki takip tutanakları, beyanlar, teşhis tutanakları ve ekspertiz raporları ile anlaşılmış,
Sanıklar hakkında TCK"nun 188/3. maddesince tayin edilen temel cezalar TCK"nun 43/1. maddesince arttırılarak cezalandırılmalarına karar verilmiş ve bu hükümler Yargıtay 20.Ceza Dairesi"nin 19/11/2015 tarihli kararıyla oyçokluğuyla onanmıştır.
Sanıklar hakkında TCK"nın 43.maddesinin uygulanmasına ilişkin yerel mahkemenin kabulü yerinde değildir.
İletişimin dinlenmesi, 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu"nun 135. maddesi ile Ceza Muhakemesi Kanununda Öngörülen Telekomünikasyon Yoluyla Yapılan İletişimin Denetlenmesi, Gizli Soruşturmacı ve Teknik Araçlarla İzleme Tedbirlerinin Uygulanmasına İlişkin Yönetmelik"in 5-14. maddelerinde düzenlenmiştir.
Bu yönteme, uyuşturucu ticareti yaptıklarına ilişkin istihbari bilgiler alınan sanık veya sanıkların atılı suçu işleyip işlemediklerinin başka surette tespitinin olanaklı olmaması halinde başvurulabilir.
Devletin temel görevlerinden biri suç işlenmesini önlemektir. Devlet görevlisinin bir kişinin daha fazla ceza almasını sağlamak için onu bazı hareketleri yapmaya yönlendirmesi ve ona bunun için fırsat vermesi kabul edilemez. Aksi halde gerek Anayasa" nın 2. maddesinde yer alan "hukuk devleti" ilkesi gerekse Avrupa İnsan Hakları Sözleşmesi" nin 6. maddesinde öngörülen "adil yargılama" hakkı ihlâl edilmiş olur.
Esas olan, görevli memurların bir suç işlendiğini tespit ettiğinde suç işleyeni yakalayıp yargı önüne çıkarmasıdır.
Dosyamız sanıkları ile ilgili olarakta, alınan iletişimin tespitine ilişkin kararlar sonrası tedbirin uygulanmasına geçilmiş ve sanıklardan..."in 29/04/2014 tarihinde, ..."ün 30/04/2014 tarihinde, ..."nın 04/06/2014 tarihinde, sanık ..."ın ise 20/04/2014 tarihinde gerçekleştirdikleri eylemler nedeniyle suçları belirlenmiş ve sanıklardan uyuşturucu satın alanlar ile birlikte aldıkları uyuşturucular elde edilmiştir. Bu halde sanıklar hakkında da yakalama işlemleri yapılıp haklarında soruşturmaya başlanması gerekirken ileşitimin dinlenmesine devam edilerek elde edilen 2. ve hatta 3. eylemlerle ilgili olarakta soruşturma yapılması ve bu şekilde elde edilen delillerin hükme esas alınması yerinde değildir.
Böyle bir uygulamanın kabul edilmesi durumunda suç işlendiği anda suçlunun yakalanmaması bu kişinin yakalanana kadar yeni suçlar işlemesine imkan tanımış olmak anlamına gelecektir. Bu durumda zaten uyuşturucu madde ticareti yaptığı saptanan bir kişinin insan sağlığı ve toplumun geleceği için büyük zararları olan bir maddenin bir süre daha ticaretinin yapılması sağlanmış olacaktır. Bununda suçun önlenmesi açısından kabuledilmesi mümkün değildir. Ayrıca bir Devletin bu şekilde tekrar tekrar suç işlenmesini kendi kontrolünde sağlaması vatandaşın Devlete olan inancını da temelden sarsacaktır. Bu uygulamanın hukuk devletinde kabulü de mümkün değildir.
Bu itibarla, sanıklar hakkında tayin edilen temel cezaların TCK"nun 43/1. maddesince arttırılmaması gerektiğinden hükümlerin bozulmasına karar verilmesi gerekirken onama kararı verilmesi hatalıdır.
Yukarıda açıklanan gerekçelerle, Dairenizin 19/11/2015 tarih ve 2015/16072 esas, 2015/4767 karar sayılı sanıklar ..., ..., ... ve... haklarındaki mahkumiyet hükümlerinin onanmasına ilişkin kararının kaldırılarak sanıklar yönünden hükmün BOZULMASINA karar verilmesi, denilerek; Dairemizin sanıklar ..., ..., ... ve ... hakkındaki bozma ilamının kaldırılması ve yerel mahkeme hükmünün onanması istenmiştir.
C) CUMHURİYET BAŞSAVCISININ İTİRAZIYLA İLGİLİ YASA HÜKÜMLERİ
1- 5271 sayılı Ceza Muhakemesi Kanunu"nun 308. maddesi :
(1) Yargıtay ceza dairelerinden birinin kararına karşı ... Cumhuriyet Başsavcısı, resen veya istem üzerine, ilâmın kendisine verildiği tarihten itibaren otuz gün içinde Ceza Genel Kurulu"na itiraz edebilir. Sanığın lehine itirazda süre aranmaz.
(2) (05.07.2012 tarihli Resmî Gazete"de yayımlanan 6352 sayılı Kanun"la eklenen fıkra) İtiraz üzerine dosya, kararına itiraz edilen daireye gönderilir.
(3) (05.07.2012 tarihli Resmî Gazete"de yayımlanan 6352 sayılı Kanun"la eklenen fıkra) Daire, mümkün olan en kısa sürede itirazı inceler ve yerinde görürse kararını düzeltir; görmezse dosyayı Yargıtay Ceza Genel Kurulu"na gönderir.
2- 5320 sayılı Ceza Muhakemesi Kanununun Yürürlük ve Uygulama Şekli Hakkında Kanun"un geçici 5. maddesi (05.07.2012 tarihli Resmî Gazete"de yayımlanan 6352 sayılı Kanun"la eklenen):
(1) Ceza Muhakemesi Kanunu"nun 308"inci maddesinde yapılan değişiklikler, bu Kanunun yayımı tarihinde Yargıtay Ceza Genel Kurulu"nda bulunan ve henüz karara bağlanmamış dosyalar hakkında da uygulanır.
D) İTİRAZIN VE KONUNUN İRDELENMESİ :
Dairemizin itiraza konu olan kararının, itiraz yazısında ileri sürülen tüm nedenler tartışılıp değerlendirilerek verildiği ve kararda bir yanlışlık bulunmadığı anlaşıldığından, ... Cumhuriyet Başsavcılığı"nın itirazı yerinde görülmemiştir.
İtirazın incelenmesi için dosyanın Yargıtay Ceza Genel Kurulu"na gönderilmesine karar vermek gerekmektedir.
E) KARAR: Açıklanan nedenlerle;
1-...Cumhuriyet Başsavcılığı"nın itirazının yerinde görülmediğine,
2- 5271 sayılı CMK"nın 308. maddesinin ikinci fıkrası uyarınca, itirazın incelenmesi için dosyanın Yargıtay Ceza Genel Kurulu"na GÖNDERİLMESİNE, 10.03.2016 tarihinde üye .. .in karşı oyu ve oyçokluğuyla karar verildi.
KARŞI OY GEREKÇESİ
19.11.2015 tarihli 2015/16072 esas ve 2015/4767 karar sayılı kararımızdaki karşı oy gerekçem doğrultusunda...Cumhuriyet Başsavcılığı"nın itirazı yerinde olup kabulü gerektiğinden, sayın çoğunluğun itirazın yerinde görülmediğine ve Yargıtay Ceza Genel Kurulu"na gönderilmesine ilişkin görüşüne katılmıyorum.