Uyuşturucu madde ticareti yapma - Yargıtay 20. Ceza Dairesi 2015/16386 Esas 2016/1128 Karar Sayılı İlamı

Mahkeme :. Ağır Ceza Mahkemesi
Suç : Uyuşturucu madde ticareti yapma
Hüküm : Mahkûmiyet

Temyiz incelemesi, yöntemine uygun davetiye tebliğine rağmen müdafii duruşmaya gelmeyen sanık hakkında duruşmasız olarak yapılmıştır.
Dosya incelendi.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLÜP DÜŞÜNÜLDÜ:
1-Yargıtay Ceza Genel Kurulu"nun 2013/610-2014/512, 2013/841-2014/513 ve 2014/166 - 514 sayılı kararlarında da belirtildiği üzere; adli arama kararı alınmasını gerektiren olayda arama kararı alınmadan arama yapılması hukuka aykırıdır. Böyle bir arama sonucu bulunan ve suçun maddi konusunu oluşturan deliller ya da suçun maddi konusu "hukuka aykırı yöntemlerle elde edilmiş" olacağından, ikrar bulunsa bile Anayasa"nın 38. maddesinin 6. fıkrası ile CMK"nın 206. maddesinin 2. fıkrasının (a) bendi, 217. maddesinin 2. fıkrası, 230. maddesinin 1. fıkrasının (b) bendi uyarınca hükme esas alınamaz.
20.05.2015 tarihli olay tutanağının içeriğine göre; sanık ile hakkında kullanmak için uyuşturucu madde bulundurma suçundan ayrı soruşturma yürütülen ..."un birbirlerine bir şeyler verdiklerinin görülmesi üzerine daha sonra yakalanan ..."un herhangi bir arama kararı olmaksızın yapılan üst aramasında montunun sağ cebinden 2 adet uyuşturucu maddenin ele geçirildiği, şahsın söz konusu maddeyi sanıktan aldığını belirtmesi üzerine sanığın yakalanıp üzeri arandığında ön kemer kısmında bir adet poşette 16 adet uyuşturucu maddenin ele geçirildiğinin anlaşıldığı,
a) Oluş ve tüm dosya kapsamına göre, yakalanmadan hemen önce uyuşturucu madde ticareti yaptığına dair bilgi alınan sanık hakkında başlatılan soruşturma kapsamında, sanığın üzerinde arama yapılmadan önce bu tarihi kapsayan önleme arama kararı, ... Cumhuriyet Başsavcılığına hitaben yazılı arama kararı talebine ilişkin CMK"nın 116, 117 ve 119. maddelerine uygun şekilde alınmış "adli arama kararı" veya “yazılı adli arama emri” bulunup bulunmadığının araştırılması,
b) Böyle bir tutanak yoksa, sanığın üzerinin aranmasına ilişkin başka bir arama kararı ya da yazılı emir olup olmadığının araştırılıp varsa temini ile dosyaya eklenmesi,
c) Üst aramasına ilişkin bir arama kararı ya da yazılı emir bulunmaması halinde, yapılan arama ve bunun sonucu elde edilen delillerin hukuka aykırı olup Anayasanın 38/6, CMK 206/2-a, 217/2 ve 230/1-b maddelerine aykırılık oluşturup hükme esas alınamayacağı,
Hususları da dikkate alınarak tüm deliller birlikte değerlendirilerek sanığın hukuki durumunun tayin ve takdiri gerekirken eksik araştırmaya dayalı olarak hüküm kurulması,
2-Kabule göre;
... Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğü"nce hazırlanan ekspertiz raporunda ADB-FUBINACA maddesinin sentetik kannabinoid ya da türevlerinden olduğu konusunda açıklık bulunmadığından, bu konuda Adli Tıp Kurumundan rapor alınarak sonucuna göre TCK"nın 188/4-a maddesi gereğince artırım yapılıp yapılmayacağının tartışılması gerektiği gözetilmeden eksik araştırma ile hüküm kurulması,
b-Uyuşturucu maddenin niteliği nedeniyle artırım maddesi olarak uygulanan Kanun maddesinin TCK"nın 188/4-a maddesi yerine, TCK"nın 188. maddesi olarak gösterilmesi
... Kriminal Polis Laboratuvarı Müdürlüğü"nce suç konusu uyuşturucu maddeden alınan tanık numunenin de müsaderesine karar verilmesi gerektiğinin gözetilmemesi,
Kanuna aykırı, sanık müdafiinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde olduğundan diğer yönleri incelenmeyen hükmün BOZULMASINA, 25.02.2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.