17. Ceza Dairesi 2016/16849 E. , 2018/1608 K.
"İçtihat Metni"MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
SUÇLAR : Hırsızlık, görevi yaptırmamak için direnme
HÜKÜM : Mahkumiyet
Yerel mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle, başvurunun süresi ve kararların niteliği ile suç tarihine göre dosya görüşüldü:
1-Sanıklar hakkında hırsızlık suçundan kurulan hükümlerde 05/12/2010 tarihli "Olay Yakalama Muhafaza Altına Alma ve Teslim Tutanağı"nda sanıkların yeni iki bisikletin ayrı ayrı kilitlerini kırmaya çalıştıkları belirtildiği,aynı tarihli Görgü ve Tesbit Tutanağı ile "Tutanak" başlıklı tutanaklarda ise kiremit rengi Bianchi marka 5066 numaralı bisikletin bulunduğu yerdeki bisikletlikteki kilidin, kilit kafasının plastiğinin kırılmış olduğunun ve diğer bisikletlerde zararının bulunmadığının belirtilmesi karşısında; tutanakları düzenleyen kolluk güçleri dinlenilmeden ve dosya içinde ekli CD çözümü yaptırılmadan, eksik kovuşturma ile yazılı şekilde hükümler kurulması,
2-Olay yakalama tutanağına göre suç tarihinde olay mahallinde yakalanan sanık ... hakkında hırsızlık suçundan kurulan hükümde 5237 sayılı TCK"nın 142/1-b. maddesi uyarınca tayin edilen cezadan gece dolayısıyla aynı kanunun 143. maddesi gereğince 1/6 oranında artırım yapıldığı halde sanık ... hakkında aynı gerekçelerle 1/3 oranında artırım yapılarak hükümlerde çelişkiye neden olunması,
3-22.12.2010 tarihli iddianame ile sanık ... hakkında sadece hırsızlık suçundan kamu davası açıldığı, görevi yaptırmamak için direnme suçundan 5271 sayılı CMK"nın 170. maddesine uygun olarak açılmış bir dava bulunmadığının anlaşılması usulüne uygun açılmış kamu davası bulunmadığı gözetilmeden yazılı biçimde uygulama yapılması,
4-Olay yakalama tutanağına göre sanık ..."in elindeki ekmek bıçağını sallayarak görevlilerin üzerine gelmesi üzerine her iki şahsın da biber gazı kullanılmak suretiyle etkisiz hale getirilmeye çalışıldığının belirtilmesi nedeniyle tutanak tanıkları dinlenmeden sanık ..."in ne şekilde memura direnme suçunu işlediği yeterince tartışılmadan görevi yaptırmamak için direnme suçundan mahkumiyet hükmü kurulması,
Kabule göre de;
5-Sanık ..."in görevi yaptırmamak için direnme eylemini tek hareketle birden fazla mağdura yönelik olarak gerçekleştirilmesi karşısında; TCK"nın 43.maddesinin uygulanmaması,
6-Adli sicil kaydına göre suç tarihinde sabıkasız olan sanık ... hakkında kurulan hükümlerle ilgili olarak TCK"nın 51. ve CMK"nın 231. maddesinin koşulları tartışılmadan "sanığın olumsuz kişilik özellikleri, sabıkalı geçmişi, suç işleme hususundaki eğilimleri, cezanın ıslah amacı, suçun işleniş şekli ve suçun işlenmesindeki özellikler " gerekçe gösterilerek yasal ve yeterli olmayan gerekçelerle verilen cezalar hakkında TCK"nın 51. ve CMK"nın 231. maddelerinin uygulanmasına yer olmadığına karar verilmesi,
7-Değer tesbiti yapılmayan ve teşebbüs aşamasında kalması nedeniyle çalınamayan ve bisiklet parkında bulunan suça konu bisikletlerle ilgili hırsızlık suçundan hükümler kurulurken "suçun işleniş biçimi, suçun işlendiği zaman, suç konusunun önem ve değeri, meydana gelen zarar veya tehlikenin ağırlığı, sanığın kastının yoğunluğu amaç ve saiki " şeklindeki dosya ile uyumlu olmayan gerekçelerle alt sınırdan uzaklaşılarak ceza tayini,
8-Sanıklar hakkında 5237 sayılı TCK"nın 53/1. maddesinin (c) fıkrasındaki, kendi altsoyu üzerindeki velayet, vesayet ve kayyımlık yetkileri açısından yoksunluğun koşullu salıverme tarihine, aynı maddenin diğer haklar ile a,d ve e bentlerindeki hak yoksunluğun ise infaz tarihine kadar süreceğinin gözetilmemesi suretiyle aynı maddenin üçüncü fıkrasına aykırı davranılması, ayrıca T.C. Anayasa Mahkemesi"nin, TCK"nın 53. maddesine ilişkin olan, 2014/140 Esas ve 2015/85 Karar sayılı iptal kararının, 24.11.2015 gün ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanmış olması nedeniyle iptal kararı doğrultusunda TCK"nın 53. maddesindeki hak yoksunluklarının yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanıklar ... ve ... müdafinin temyiz nedenleri bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan hükümlerin açıklanan nedenlerle 1412 sayılı CMUK’nun 321. maddesi uyarınca, tebliğnameye uygun olarak sanık ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçundan verilen hüküm yönünden sair yönleri incelenmeksizin BOZULMASINA, sanık ... hakkında görevi yaptırmamak için direnme suçundan verilen hükmün ceza süresi yönünden 1412 sayılı CMUK"nun 326/son maddesi uyarınca sanığın kazanılmış hakkının korunmasına, 14.02.2018 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
