Yargıtay 3. Ceza Dairesi 2016/8578 Esas 2017/1751 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Asliye Ceza Mahkemesi
HÜKÜM : Mahkumiyetine dair

Mahalli mahkemece verilen hüküm temyiz edilmekle evrak okunarak;
Gereği görüşülüp düşünüldü;
1) Kovuşturma aşamasında şikayetinden vazgeçen mağdur ...’in tüm aşamalarda kendisine....’in, dosyada tanık sıfatı ile dinlenen mağdur yakınları.... ve ...’ın ise soruşturma aşamasında mağdura sanık ...’ın vurduğunu ifade etmişken kovuşturma aşamasında ....’in vurduğunu beyan etmeleri karşısında kendi içinde çelişen bu beyanlar arasındaki çelişkiler giderilmeden ve hangi beyanlara neden itibar edildiği gerekçeleri ile karar yerinde gösterilmeden yazılı şekilde eksik kovuşturma ile hüküm kurulması,
Kabul ve uygulamaya göre;
2) Sanığın silahtan sayılan vasıta ile mağduru yaşamsal tehlikeye neden olacak ve hayati fonksiyonlarını ağır (4) derecede etkileyecek şekilde kemik kırığı meydana gelecek şekilde yaralamasına neden olduğu olayda, birden fazla nitelikli hal ihlal ederek eylemini gerçekleştiren sanık hakkında 5237 sayılı TCK"nin 86/1. maddesi uyarınca temel ceza belirlenirken alt sınırdan uzaklaşılarak ceza tayini yerine yazılı şekilde karar verilmesi,
3) Mağduru silahtan sayılan askı demiri ile yaşamsal tehlikeye neden olacak şekilde kasten yaralayan sanık hakkında 5237 sayılı TCK"nin 61. maddesinde belirtilen ölçütler nazara alınarak ve denetime imkan verecek şekilde hüküm kurulması yerine TCK"nin 86/1- 3,e, 87/3, 87/1-d, son maddeleri uyarınca doğrudan 5 yıl hapis cezasına hükmedilmesi,
4) Taraflar arasında yaşanan kavga olayının başlangıcına ilişkin tarafların birbirleriyle çelişen anlatımlarının bulunması karşısında, CGK’nin 22/10/2002 tarih, 2002/4-238 Esas ve 2002/367 sayılı kararı gereğince ilk haksız hareketin kim tarafından yapıldığının kesin olarak belirlenemediği durumlarda, sanık lehine TCK"nin 29. maddesinde düzenlenen haksız tahrik hükümlerinin uygulanıp uygulanmayacağı hususunun karar yerinde tartışmasız bırakılması,
5) Anayasa Mahkemesi"nin 24.11.2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazete"de yayımlanarak yürürlüğe giren 08.10.2015 tarih ve 2014/140 Esas - 2015/85 Karar sayılı kararı ile 5237 sayılı TCK"nin 53. maddesindeki bazı hükümlerin iptal edilmesi nedeniyle hak yoksunlukları yönünden sanığın hukuki durumunun yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Bozmayı gerektirmiş, sanık ve müdafiinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan CMUK’nun 326/son maddesi uyarınca sanığın kazanılmış hakkı saklı tutulmak kaydıyla hükmün bu sebeplerle 6723 sayılı Kanunun 33. maddesiyle değişik 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi ile yürürlükte bulunan 1412 sayılı CMUK’un 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 22/02/2017 gününde oybirliğiyle karar verildi.