Mahkemesi :Asliye Hukuk Hakimliği


Yukarıda tarih ve numarası yazılı hükmün temyizen tetkiki taraf vekillerince istenmiş ve temyiz dilekçelerinin süresi içinde verildiği anlaşılmış olmakla dosyadaki kağıtlar okundu gereği konuşulup düşünüldü:

- K A R A R -

Dava, BK"nın 355 ve devamı maddelerinde düzenlenen eser sözleşmesinden kaynaklanan iş bedeli alacağının tahsili için yapılan icra takibine itirazın iptâli, takibin devamı ve %40 icra inkâr giderimi istemine ilişkindir.
Yerel mahkemede görülen davanın yapılan açık yargılaması sonucunda davanın kısmen kabulüne karar verilmiş, hüküm taraf vekillerince temyiz edilmiştir.
1-Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle yasaya uygun gerektirici nedenlere ve özellikle delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre davacının tüm, davalının sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2-Davalının diğer temyiz itirazlarının incelenmesine gelince;
Dava İcra İflas Yasası"nın 67. maddesine dayanılarak açılmış, itirazın iptâli, takibin devamı istemine ilişkindir. Davacı yüklenici alacağı dosya üzerinden yapılan bilirkişi incelemesi sonucunda hesaplanmıştır. Bu durumda dava konusu itibariyle yargılamayı gerektirir özellik arzetmektedir. Likit değildir. Davalı icra takibine itirazında haklıdır. Davacı yararına icra inkâr giderimi tayini için gerekli yasal koşullar oluşmamıştır. Yerel mahkemece davacı yararına %40 icra inkâr giderimine hükmedilmesi isabetli olmamıştır. Bu nedenle kararın bozulması gerekirse de anılan yanlışlığın giderilmesi yeniden yargılama yapılmasını gerektirmediğinden kararın 6100 Sayılı HMK"nın geçici 3. maddesi yollamasıyla HUMK"nın 438/VII. maddesi uyarınca düzeltilerek onanması uygun görülmüştür.
SONUÇ: Yukarıda 1. bentte yazılı nedenlerle davacının tüm, davalının sair temyiz itirazlarının reddine, 2. bent uyarınca kabulü ile kararın hüküm kısmının 2. paragrafında yer alan “Takibin devamına karar verilen alacak tutarı üzerinden %40 icra inkâr tazminatının davalıdan alınarak, davacı tarafa verilmesine” kelimelerinin çıkarılmasına, yerine “koşulları oluşmadığından davacının %40 icra inkâr giderimi isteminin reddine” kelimelerinin yazılmasına, kararın değişik bu hali ile DÜZELTİLEREK ONANMASINA, fazla alınan temyiz peşin harçlarının istek halinde temyiz eden taraflara geri verilmesine, 09.04.2012 gününde oybirliğiyle karar verildi.