Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı - kişiyi hürriyetinden yoksun kılma - Yargıtay 9. Ceza Dairesi 2021/19451 Esas 2021/9547 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma
HÜKÜM : Çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan mahkumiyet, kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan beraat

İlk derece mahkemesince bozma üzerine verilen hükümlerin sanık ile suça sürüklenen çocuklar müdafileri, katılan mağdure ile Bakanlık vekili tarafından temyiz edilmesi ve sanık ile suça sürüklenen çocuklar müdafilerince incelemenin duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine, dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle, hükmedilen ceza miktarlarına göre sanık ile suça sürüklenen çocuklardan ... ve ... müdafilerinin duruşmalı inceleme taleplerinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, belirlenen tarihte gerçekleştirilen duruşmaya suça sürüklenen çocuk ... müdafisinin katılmadığı anlaşıldığından, duruşmasız yapılan değerlendirmede başvurunun muhtevası ve inceleme tarihine kadar getirilen kanuni düzenlemeler nazara alınarak dosya tetkik edildi, gereği görüşüldü:
Bakanlık vekilinin temyiz isteminin incelenmesinde;
6284 sayılı Ailenin Korunması ve Kadına Karşı Şiddetin Önlenmesine Dair Kanunun 20/2. maddesi uyarınca davaya katılma hakkı bulunan Aile ve Sosyal Hizmetler Bakanlığına yokluğunda yapılan yargılamaya ilişkin olarak mahkemelerce re"sen ihbarda bulunulmasının zorunlu olup olmadığı hususunda Yargıtay İçtihadı Birleştirme Büyük Genel Kurulunca yapılan toplantı sonucunda verilen 13.12.2019 gün ve 2019/6 Esas, 2019/7 sayılı içtihadı birleştirme kararı ile Bakanlığa bildirimde bulunulmasının zorunlu olmadığının kabul edilmesi ve 5271 sayılı CMK"nın 237/2. maddesine göre kanun yolu muhakemesinde davaya katılma talebinde bulunulamayacağının anlaşılması karşısında, Bakanlık vekilinin davaya katılma ve hükümleri temyize hakkı bulunmadığından, vaki temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 317. maddesi gereğince REDDİNE,
Sanık ... suça sürüklenen çocuklar müdafileri ile katılan mağdurenin temyiz istemlerinin incelenmesine gelince;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ile kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
5237 sayılı TCK"nın 62. maddesinde düzenlenen takdiri indirimin uygulanmasına veya uygulanmamasına ilişkin kararların da gerekçeli olması zorunlu olup, bu hususta denetime elverişli gerekçe içerecek şekilde hüküm kurulması gerekirken “...takdiri indirim nedenleri bulunmadığından,...” denilmek suretiyle anılan maddenin tatbikine yer olmadığına karar verilmesi,
Sanık hakkında Dairemizin 11.10.2018 günlü bozma ilamından önce mahkemece çocuğun nitelikli cinsel istismarı suçundan belirlenen 6 yıl 8 ay hapis cezasına ilişkin hükmün sadece sanık müdafisi tarafından temyiz edilip, aleyhe temyiz olmaması nedeniyle bu cezanın sanık lehine kazanılmış teşkil ettiği gözetilmeden bozma sonrası kurulan hükümde 8 yıl hapis cezası tayin edilmesi suretiyle 1412 sayılı CMUK"nın 326/son maddesine muhalefet edilmesi,
Oluşa uygun kabule göre sanığın olay günü mağdureyi inşaat halindeki bahçe evine, suça sürüklenen çocuklardan ..."ın bağ evi ile yakınındaki bahçeye, ..."in bağ evi ile kendi evine ve ..."in ise bağ evine götürerek nitelikli cinsel istismarda bulunmaları eylemlerinde, suç tarihlerinde on beş yaşından küçük olan mağdurenin rızasının hukuken geçerli olmaması nedeniyle sanık ile suça sürüklenen çocuklar yönünden kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçunun kanuni unsurları itibarıyla oluştuğu ve mevcut haliyle alıkoyma eylemlerinin cinsel istismar fiilleriyle sınırlı kalmadığı da gözetilerek mahkumiyetlerine karar verilmesi gerekirken beraatlerine hükmedilmesi,
Kanuna aykırı, sanık ... suça sürüklenen çocuklar müdafileri ile katılan mağdurenin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 02.12.2021 tarihinde oy birliğiyle karar verildi.