12. Ceza Dairesi 2017/463 E. , 2019/9774 K.
"İçtihat Metni"Mahkemesi :Asliye Ceza Mahkemesi
Suç : 2863 Sayılı Kanuna Aykırılık
Hüküm : Sanıklar ... ve ... hakkında ayrı ayrı; 2863 sayılı Kanunun 74/1, 74/1-son, TCK"nın 62, 51/1-3, 53, 54. maddeleri gereğince mahkumiyet
2863 sayılı Kanuna aykırılık suçundan sanıkların mahkumiyetine ilişkin hüküm sanıklar müdafii tarafından temyiz edilmekle, dosya incelenerek gereği düşünüldü:
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya kapsamına göre; sanıklar müdafiinin yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, ancak;
1- Dava konusu yerde fen ve arkeolog bilirkişiler refakatinde keşif yapılarak, bölgenin sit alanı ya da 2863 sayılı Kanun kapsamında korunması gerekli taşınmaz kültür varlığı olup olmadığı tereddütsüz şekilde tespit edilerek, sonucuna göre temel cezadan 2863 sayılı Kanunun 74/1-2. cümlesi uyarınca indirim yapılıp yapılmayacağı,
2- Keşif sırasında, kazı yapılan yer ve mevkiide mermer bulunup bulunmadığının tespiti ile, sanıkların aracında bulunan jeneratör ve hiltinin mermer aramada kullanılıp kullanmayacağının araştırılması, ayrıca sanık ...’in savunmasında belirttiği üzere mermer işletme ruhsatının bulunup bulunmadığı yönünde araştırma yapılması,
3- Kolluk kuvvetlerince düzenlenen 13/11/2014 tarihli tutanakta, kazının derinliğinin 25-30 cm olduğunun belirlenmesi karşısında, eylemin teşebbüs aşamasında kaldığının kabulü ile sanıklar hakkında tayin edilen cezada 5237 sayılı TCK"nın 35/2. maddesi uyarınca indirim yapılması gerektiği hususlarının gözetilmemesi,
Kabule göre de;
1- Hükmolunan hapis cezası ertelenen sanıklar hakkında, denetim süresi içinde sanıkların kasıtlı bir suç işlemesi halinde cezalarının kısmen veya tamamen infazına karar verileceği ihtaratı yapılırken kanun maddesi olan TCK’nın 51/7 maddesinin gösterilmemesi, ayrıca TCK’nın 51/8 maddesi uyarınca denetim sürelerini iyi halli olarak geçirdikleri taktirde cezalarının infaz edilmiş sayılacağı hususlarının kararda belirtilmemesi,
2- Hükmün esasını oluşturan kısa kararda alt sınırdan uzaklaşılmayarak sanıklar hakkında takdiren 2 yıl hapis cezasına hükmedildiği belirtilmesine rağmen, gerekçeli kararda sanıklar hakkında takdiren asgari hadden uzaklaşılarak ceza tayin edildiği bildirilmek suretiyle kısa karar ile gerekçe arasında çelişki yaratılması,
3- Sanıkların gözaltında geçirdiği sürenin, TCK"nın 63. maddesi uyarınca cezalarından mahsup edilmesine karar verilmemesi,
Kanuna aykırı olup, sanıklar müdafiinin temyiz itirazları bu nedenlerle yerinde görüldüğünden, 5320 sayılı Kanunun 8. maddesi uyarınca halen uygulanmakta olan 1412 sayılı CMUK"un 321. maddesi gereğince hükmün isteme aykırı olarak BOZULMASINA, aynı kanunun 326/son maddesi gereğince sanıkların kazanılmış hakkının saklı tutulmasına, 03/10/2019 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.
