MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Kişiyi hürriyetinden yoksun kılma, nitelikli yağma (sanıklar); çocuğun nitelikli cinsel istismarı (sanık ...)
HÜKÜM : Mahkumiyet

İlk derece mahkemesince verilen kısmen re"sen de temyize tabi hükümlerin sanıklar müdafileri ile katılan mağdur vekili tarafından temyiz edilmesi ve sanık ... müdafiince incelemenin duruşmalı yapılmasının talep edilmesi üzerine, dosya Yargıtay Cumhuriyet Başsavcılığından tebliğname ile Daireye gönderilmekle, belirlenen tarihte sanık ... müdafiin yerinde görülen talebine istinaden duruşmalı yapılan incelemede 02.12.2016 tarihinde yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunla getirilen düzenlemeler de gözetilerek gereği düşünüldü:
Katılan mağdur vekilinin temyiz isteminin incelenmesinde;
Kayden 10.02.2002 doğumlu olup yargılama sırasında onbeş yaşından küçük olan mağdur ..."un babası müşteki..."in 11.03.2015 tarihli duruşmada kamu davasına katılmak istemediğini beyan etmesi karşısında, yaş küçüklüğü nedeniyle tayin edilen vekilin davaya katılma ve hükümleri temyize hakkı bulunmadığı gibi mahkemece verilen katılma kararı da bu hakkı vermeyeceğinden, vaki temyiz isteminin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 317. maddesi uyarınca REDDİNE,
Sanık ... hakkında nitelikli yağma suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Delillerle iddia ve savunma; duruşma göz önünde tutularak tahlil ve takdir edilmiş, sübutu kabul olunan fiilin unsurlarına uygun şekilde tavsif ve tatbikatı yapılmış bulunduğundan sanık ... müdafiin yerinde görülmeyen temyiz itirazlarının reddiyle hükmün ONANMASINA,
Sanık ... hakkında çocuğun nitelikli cinsel istismarı ve kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin incelenmesinde;
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
5237 sayılı TCK"nın 58/5. maddesi düzenlemesi karşısında tekerrüre esas fiili işlediği sırada onsekiz yaşını doldurmayan sanık hakkında mükerrirlere özgü infaz rejiminin uygulanamayacağının gözetilmemesi,
Kanuna aykırı, sanık ... müdafiin temyiz itirazları ile duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü savunması bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu hususun yeniden duruşma yapılmaksızın aynı Kanunun 322. maddesinin verdiği yetkiye istinaden düzeltilmesi mümkün bulunduğundan, hükümlerde yer alan tekerrür uygulamasına ilişkin kısmların karardan çıkartılması suretiyle sair yönleri usul ve kanuna uygun olan kısmen re"sen de temyize tabi hükümlerin DÜZELTİLEREK ONANMASINA,
Sanık ... hakkında nitelikli yağma ve sanık ... hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçlarından kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince,
Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma ve kovuşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine,
Ancak;
Kovuşturma evresinde mağdurun uğradığı zararı tazmin ederek etkin pişmanlık gösteren sanık ..."in tazmin yükümlülüğünü yerine getirmesine açıkça karşı çıkmayan müşterek sanık ... hakkında da TCK"nın 168/3. maddesi uyarınca etkin pişmanlık hükümleri uygulanarak verilen cezada indirim yapılması gerektiğinin gözetilmemesi,
Tüm dosya kapsamına göre, olay gecesi sanık ..."in diğer sanık ... ile mağduru yol üzerinde bırakmasından sonra ..."ın mağdura yönelik cinsel istismar eyleminde bulunduğunun anlaşılması karşısında, Kemal hakkında kişiyi hürriyetinden yoksun kılma suçundan hüküm kurulurken koşulları oluşmadığı halde TCK"nın 109/5. maddesinin tatbiki suretiyle fazla ceza tayini,
Kanuna aykırı, sanıklar müdafilerinin temyiz itirazları ile sanık ... müdafiin duruşmalı inceleme sırasındaki sözlü savunması bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi gereğince BOZULMASINA, 28.12.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.