İhaleye fesat karıştırma - Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2013/16322 Esas 2016/348 Karar Sayılı İlamı

5. Ceza Dairesi
Esas No: 2013/16322
Karar No: 2016/348
Karar Tarihi: 14.01.2016

İhaleye fesat karıştırma - Yargıtay 5. Ceza Dairesi 2013/16322 Esas 2016/348 Karar Sayılı İlamı

Özet:

Mahkeme, ihaleye fesat karıştırma suçuyla suçlanan sanıkların suçlarına ilişkin mahkumiyet ve beraat kararlarını değerlendirdi. 6459 sayılı Kanunun 12. maddesi ile 5237 sayılı TCK'nın 235. maddesi arasındaki farklılıklar nedeniyle sanıkların hukuki durumlarının birlikte yeniden değerlendirilmesi gerektiğine karar verdi. Ayrıca, iletişimin tespiti tutanaklarının dosyada bulunmaması, tekerrüre esas sabıkası olan sanığın durumunun değerlendirilmemesi, yasaklama kararı verilmemesi gibi eksiklikler tespit edilerek karar bozuldu. TCK'nın 235. maddesi, ihaleye fesat karıştırma suçunun cezasını düzenlerken, 58. madde, tekrarlanan suçların cezasını belirler. Ayrıca, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu'nun 17/a maddesi ve 59/1. maddesi de ihaleye fesat karıştırma suçuna ilişkin yasaklama kararını düzenlerken, TCK'nın 53/1. maddesi de suçun mağduru olan kamu kurumlarına ilişkin zararın tazmini hakkında hükümler içermektedir.

5. Ceza Dairesi 2013/16322 E. , 2016/348 K.

"İçtihat Metni"

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : İhaleye fesat karıştırma
HÜKÜM : Sanıklar ..., ... ve ..."ın mahkumiyetlerine, diğer sanıkların beraatlerine .... ve sanık ... müdafii

Mahalli mahkemece verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelenerek, gereği düşünüldü:
Hükümlerden sonra 30/04/2013 tarihinde yürürlüğe giren 6459 sayılı Kanunun 12. maddesi ile 5237 sayılı TCK"nın 235. maddesinde düzenlenen ihaleye fesat karıştırma suçu için aynı maddenin 1. fıkrasında öngörülen hapis cezasının alt ve üst sınırlarının değiştirilmesi, bu suç sonucunda ilgili kamu kurumu veya kuruluşu açısından bir zarar meydana gelmesi durumunda cezanın yarı oranında artırılmasını öngören 3. fıkranın ise;
“İhaleye fesat karıştırma suçunun:
a) Cebir ve tehdit kullanmak suretiyle işlenmesi halinde temel cezanın alt sınırı beş yıldan az olamaz. Ancak, kasten yaralama veya tehdit suçunun daha ağır cezayı gerektiren nitelikli hallerinin gerçekleşmesi durumunda, ayrıca bu suçlar dolayısıyla cezaya hükmolunur.
b) İşlenmesi sonucunda ilgili kamu kurumu veya kuruluşu açısından bir zarar meydana gelmemiş ise, bu fıkranın (a) bendinde belirtilen haller hariç olmak üzere, fail hakkında bir yıldan üç yıla kadar hapis cezasına hükmolunur.” şeklinde yeniden düzenlenmesi karşısında; TCK"nın 7/2. madde-fıkrasındaki “suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur.” hükmü nazara alınıp haklarında mahkumiyet kararı verilen sanıklar ile beraat kararı verilen sanıkların suçları arasındaki bağlantı ve iştirak ilişkisi de gözetilerek hukuki durumlarının birlikte mahkemesince yeniden değerlendirilmesi zorunluluğu,
Kabule göre de;
Sanıklar hakkında CMK"nın 135. maddesi uyarınca alınan iletişimin tespiti kararları ile iletişimin tespiti tutanaklarının (Tape Kayıtları) denetime olanak verecek biçimde dosya arasında bulundurulmaması,
Tekerrüre esas sabıkası bulunan sanık ... hakkında TCK"nın 58. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,
Sanıklardan ..., ... ve ... haklarında 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 17/a maddesi yollamasıyla anılan Yasanın 59/1. maddesi uyarınca yasaklama kararına hükmedilmemesi,
Anayasa Mahkemesi"nin 08/10/2015 tarih ve E. 2014/140; K. 2015/85 sayılı Kararının 24/11/2015 tarih ve 29542 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe girmiş olması nedeniyle sanıklar ..., ... ve ... haklarında TCK"nın 53/1. maddesiyle ilgili olarak yeniden değerlendirme yapılması lüzumu,
Bozmayı gerektirmiş, katılan Sağlık Bakanlığı vekili, sanıklar ... ve ... ile sanık ... müdafiin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görülmüş olduğundan, 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi de gözetilerek CMUK"nın 321. maddesi uyarınca sair yönleri incelenmeyen hükümlerin BOZULMASINA, 14/01/2016 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.