Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı üç kez - tehdit üç kez - Yargıtay 14. Ceza Dairesi 2015/246 Esas 2017/6551 Karar Sayılı İlamı

MAHKEMESİ :Ağır Ceza Mahkemesi
SUÇ : Beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun nitelikli cinsel istismarı (üç kez), tehdit (üç kez)
HÜKÜM : Zincirleme olarak beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçundan mahkumiyet (iki kez), tehdit suçundan ceza verilmesine yer olmadığına

İlk derece mahkemesince verilen hükümler temyiz edilmekle dosya incelendi.
Hükmedilen ceza miktarları nazara alındığında suça sürüklenen çocuk müdafiin duruşmalı inceleme talebinin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 318. maddesi uyarınca reddiyle, incelemenin duruşmasız yapılmasına karar verildikten sonra gereği düşünüldü:
Suça sürüklenen çocuk hakkında tehdit suçundan kurulan hükmün incelenmesinde;
Suça sürüklenen çocuğa isnat edilen tehdit suçunun 5237 sayılı TCK"nın 106/2. maddesi kapsamında kalıp anılan maddede öngörülen cezanın üst sınırı itibariyle aynı Kanunun 66/1-e, 66/2. maddeleri gereğince 5 yıl 4 aylık asli dava zamanaşımına tabi olduğu ve 01.12.2010 olan ilk sorgu tarihi ile inceleme günü arasında bu sürenin geçtiği anlaşıldığından, hükmün 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, ancak bu husus yeniden yargılamayı gerektirmediğinden, suça sürüklenen çocuk hakkında müsnet suçtan (üç kez) açılan kamu davalarının aynı Kanunun 322 ve 5271 sayılı CMK"nın 223/8. maddeleri uyarınca zamanaşımı nedeniyle DÜŞMESİNE,
Suça sürüklenen çocuk hakkında beden veya ruh sağlığını bozacak şekilde çocuğun basit cinsel istismarı suçundan (iki kez) kurulan hükümlerin temyiz incelemesine gelince;
Suça sürüklenen çocuğa ek savunma hakkı tanınmadan cezasının 5237 sayılı TCK"nın 103/4. maddesi gereğince arttırılması suretiyle CMK"nın 226/2. maddesine muhalefet edilmesi,
Kabule göre de;
Mağdurların dayısı olup üzerlerinde koruma ve gözetim yükümlülüğü bulunan suça sürüklenen çocuk hakkında TCK"nın 103/3. maddesinin uygulanması gerektiğinin gözetilmemesi,
Dosya içeriğine göre mağdur ..."ın, uzun süre sonra ileri sürdüğü iddiası dışında suça sürüklenen çocuğun eylemini birden fazla yaptığına ilişkin delil bulunmadığı nazara alınmadan hakkında TCK"nın 43. maddesinin tatbiki suretiyle fazla ceza tayini,Suça sürüklenen çocuk hakkında mağdur ...’a yönelik işlediği suçtan dolayı TCK"nın 103/1, 103/4, 103/6, 43/1, 31/3. maddeleri gereğince saptanan 10 yıl 9 ay hapis cezasında, aynı Kanunun 62/1. maddesi ile 1/6 oranında indirim yapıldığında sonuç cezanın 8 yıl 11 ay 15 gün yerine 8 yıl 11 ay olarak eksik belirlenmesi,
Hükümlerden sonra 28.06.2014 tarihinde yürürlüğe giren 6545 sayılı Kanunun 58, 59, 60 ve 61. maddeleri ile 5237 sayılı Kanunun 102, 103, 104 ve 105. maddelerinde yer alan cinsel dokunulmazlığa karşı suçların ve 02.12.2016 tarihinde yürürlüğe giren 6763 sayılı Kanunun 13. maddesi ile TCK"nın 103. maddesinin yeniden düzenlenmesi karşısında, 5237 sayılı TCK"nın 7/2. madde-fıkrasındaki "Suçun işlendiği zaman yürürlükte bulunan kanun ile sonradan yürürlüğe giren kanunların hükümleri farklı ise, failin lehine olan kanun uygulanır ve infaz olunur" hükmü gözetilerek lehe olan hükmün önceki ve sonraki kanunların bütün hükümleri olaya uygulanarak ortaya çıkan sonuçların birbirleriyle karşılaştırılması suretiyle belirlenmesi ve her iki kanunla ilgili uygulamanın denetime imkan verecek şekilde kararda gösterilmesi suretiyle yeniden değerlendirilmesinde zorunluluk bulunması,
Kanuna aykırı, suça sürüklenen çocuk müdafii ile katılanlar vekilinin temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, hükümlerin 5320 sayılı Kanunun 8/1. maddesi gözetilerek 1412 sayılı CMUK"nın 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 19.12.2017 tarihinde oybirliğiyle karar verildi.