MAHKEMESİ :Asliye Hukuk Mahkemesi

Taraflar arasındaki menfi tespit davasının yapılan yargılaması sonunda ilamda yazılı nedenlerden dolayı davanın kabulüne yönelik olarak verilen hükmün davalı vekilince duruşmalı olarak temyiz edilmesi üzerine ilgililere çağrı kağıdı gönderilmiştir. Belli günde davacı vek. Av.... ile davalı vek. Av. ..."ın gelmiş olmalarıyla duruşmaya başlanarak hazır bulunan avukatların sözlü açıklamaları dinlenildikten ve temyiz dilekçesinin süresinde olduğu anlaşıldıktan sonra dosya incelendi, gereği konuşulup düşünüldü.

-KARAR-

Davacı vekili, davalının müvekkili aleyhine başlattığı icra takibine konu çekin 15.000 TL"lik kısmı ödenmediği halde tamamının takibe konu edildiğini belirterek takip nedeniyle 59.993 TL. borçlu olunmadığının tespitine, % 40 tazminata karar verilmesini talep ve dava etmiştir.
Davalı vekili, davanın reddini istemiştir.
Mahkemece, alınan bilirkişi raporu ile davacının davalıya 15.007,18 TL. borçlu olduğunun tespit edildiği, davalının bu miktarı aşan kısım yönünden takibinde haksız olduğu gerekçesiyle davanın kabulüne, davacının davalıya 59.993 TL. borçlu olmadığının tespitine, % 40 tazminatın davalıdan tahsiline karar verilmiş, hüküm davalı vekili tarafından temyiz edilmiştir.
1- Dosyadaki yazılara, kararın dayandığı delillerle gerektirici sebeplere, delillerin takdirinde bir isabetsizlik bulunmamasına göre, davalı vekilinin aşağıdaki bendin kapsamı dışında kalan ve yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddi gerekmiştir.
2- Davacı yan, takip konusu çek nedeniyle 15.000 TL. borcu kaldığını, kalan kısmın ise ödendiğini belirterek takip nedeniyle 59.993 TL. borçlu olmadığının tespitine karar verilmesini talep ve dava etmiştir. Açıklanan bu iddia karşısında, kısmi ödeme iddiasında bulunan davacı iddiasını ispat yükü altındadır. Bir başka deyişle, somut olayda ispat külfeti davacıdadır.
Davacı yan ödeme iddiasının ispatı zımnında, dosyaya bir takım ... ve banka havale dekontları ile dava dışı çek suretleri, bu çeklerin ödenmesine dair banka dekontları ibraz etmiştir. Anılan havale dekontlarının bir kısmında havale edenin dava dışı ... İhtiyaç Gıda Mad. Üretim Pazarlama İnş. San. ve Dış Tic. A.Ş. olduğu, takip konusu çek bedelinin ödendiğine dair bir açıklamanın da bulunmadığı dosya içeriğiyle sabittir. Takip konusu çek bedelinden, dava dışı ... şirketinin yaptığı ödemelerin mahsup edilme gerekçesi karar yerinde tartışılmadığı gibi hükme esas alınan bilirkişi ek raporunda da değerlendirilmemiştir.
Öte yandan hükme esas alınan 14.08.2013 tarihli bilirkişi ek raporunun 2. sayfasında, hesaplamalar kısmında, takip dayanağı 75.000 TL."lik çekin 01.02.2012 tarihinde ödendiği, bu nedenle davalının çek alacağının bulunmadığı, fakat davalının faturadan kaynaklanan senetsiz 15.007,18 TL. alacağı bulunduğu belirtilmiştir. Bilirkişi ek raporunda belirtilen 01.09.2011 tarihli fatura davalının dava dışı ... şirketi adına düzenlediği asfalt ve nakliye bedeline ilişkin toplam 270.007,18 TL. bedelli olup, davacının faturada her hangi bir sıfatı bulunmamaktadır.
Dava çeke dayalı takip nedeniyle borçlu olunmadığının tespiti istemine ilişkin olup uyuşmazlığın bu çerçevede çözümlenmesi gerekirken, davacının herhangi bir sıfatının bulunmadığı fatura değerlendirilerek sonuca gidilmesi doğru görülmemiştir. Öte yandan hükme esas alınan bilirkişi raporu yeterli incelemeyi içermediği gibi Yargıtay denetimine de elverişli değildir. Hal böyle olunca, mahkemece yapılması gereken iş, yeni bir bilirkişi heyetinden, yukarıda yapılan açıklamalar ve davalı vekilinin hükme esas alınan bilirkişi raporuna itirazlarını da karşılayacak şekilde yeni bir rapor alınıp sonucuna göre bir hüküm kurulmasından ibarettir.
SONUÇ : Yukarıda (1) nolu bentte açıklanan nedenlerle davalı vekilinin sair temyiz itirazlarının reddine, (2) nolu bentte açıklanan nedenlerle hükmün temyiz eden davalı yararına BOZULMASINA, vekili Yargıtay duruşmasında hazır bulunan davalı yararına takdir olunan 1.100 TL. duruşma vekalet ücretinin davacıdan alınarak davalıya verilmesine, peşin harcın istek halinde iadesine, 11.02.2015 gününde oybirliğiyle karar verildi.