KARŞI OY YAZISI

Dava, ZMMS poliçesini düzenleyen davacı sigorta şirketinin zarar gören 3. kişiye ödeme yapmasından sonra sözleşme şartlarına aykırı olarak aracın alkollu ve ehliyetsiz kullanılması nedeniyle akidi olan sigortalıya karşı açmış olduğu rücu davasıdır.
Davacının ZMMS sigortacısı, davalının ise işleteni olduğu aracın karıştığı trafik kazasında ölen yolcunun mirasçılarının davalı işleten aleyhine dava açması üzerine işletenin dava devam ederken 24.02.2006 tarihinde 22.000  TL ödediği ve mirasçıların davadan feragat ettiği, bilahare mirasçıların başvurusu üzerine ise davacı sigorta şirketinin 02.07.2007 tarihinde 22.380 TL ödediği ve ödediği bu meblağı somut davada akde aykırılık hukuki nedenine dayalı olarak işletenden talep ettiği konusunda uyuşmazlık bulunmamaktadır. Uyuşmazlık, davacı sigorta şirketinin işleten aleyhine açılan davadan haberdar olmaması, o davanın kendisine ihbar edilmemesi nedeniyle Yüksek 17. Hukuk Dairesinin bozma ilamına göre iyiniyetle ödeme yaptığından, HGK kararına göre ise ZMMS Poliçesi Genel Şartları C. 5 maddesine göre işletenin ödeme yaparken davacı sigorta şirketinin yazılı muvafakatını almaması nedeniyle işletene rücu edip edemeyeceğine ilişkindir. 
Somut olayda, işleten aleyhine açılan dava, davalı sigorta şirketine ihbar edilmemiş, işleten ödeme yaparken de izin aldığını savunmamıştır. Ancak, o davada mahkemece işleten aleyhine dava açıldığı belirtilerek bu poliçe nedeniyle ödeme yapılıp yapılmadığı sigorta şirketine sorulmuş, sigorta şirketi cevaben ödeme yapılmadığını bildirmiştir. 
ZMMS Sigortası Genel Şartları"nın B.2 maddesinin 2. fıkrasında sigortacının yazılı izni olmadıkça sigorta ettirenin tazminat talebini kısmen veya tamamen kabule yetkili olmadığı gibi zarar görenlere herhangi bir tazminat ödemesinde bulunamayacağı belirtilmiş, fakat izinsiz ödeme yapılması halinde müeyyidenin ne olacağı gösterilmemiştir. TTK"nın Sigorta Ettirenin Mükellefiyeti ve Borçları başlıklı kısmında yer alan 1292. maddesinin 1. ve 2. fıkralarında ihbarın ne şekilde yapılacağı gösterildikten sonra son fıkrasında sigorta ettirenin ihbar yükümlülüğünü kasten yerine getirmemesi halinde sigorta haklarını zayii edeceği, kusurlu olması halinde ise kusurun ağırlığına göre sigortacının ödemekle mükellef olduğu bedelin indirileceği belirtilmiş, Yasa"nın 1264/3. maddesinde ise  1292/son maddesine aykırı mukavele şartlarının batıl olduğu bildirilmiştir.
Bu durumda Genel Şartlardaki yükümlülüğün müeyyidesinin gösterilmemiş olması nedeniyle evvelemirde TTK"nun 1292/son maddesi gereğince inceleme yapılarak bir karar verilmesi gerektiği gibi ilk davada, mahkemece sigorta şirketine yazılan yazı ile sigorta şirketinin işleten aleyhine poliçe nedeniyle dava açıldığını da bu suretle öğrenmiş olmasına rağmen davaya işleten yanında katılmadığına göre bu aşamada davanın ihbar edilmediğini öne sürmesinin de MK"nun 2. maddesine aykırı olup olmadığının ayrıca değerlendirilmesi gerekir. Mahkeme kararının açıklanan bu değişik gerekçeyle bozulması görüşünde olduğumuzdan Sayın Çoğunluğun bozma görüşüne katılmıyoruz.